专题一：商法公司法总论.ppt

第一讲：商法和公司法总论 张海征 商法概述 什么是商法？商法课将要学习什么？ (1) 商法是调整商事关系的法律规范的总和，而商事关系是平等主体之间基于营利性活动所形成的社会关系。 (2) 从内容上可分为商事组织关系和商事行为关系 商事组织关系是围绕商事主体的设立，组织，管理，变更，解散，清算和破产形成的关系。 （注意：公司法和破产法） 商事行为关系是基于商事行为的实施而形成法律关系，包括证券行为，票据行为，保险行为和海商行为等。 （注意：证券法、票据法、保险法和海商法） 商法的性质和特征 性质 (1) 商法是私法 (2) 商法是实体法 (3) 商法是商品经济的法 特征 (1) 私法与公法内容的融合 (2) 强制性规范和任意性规范的结合 (3) 组织法与行为法的结合 (4) 较强的规范性和技术性 (5) 国际性 一 公司法概述 1 公司的概念和特征 公司是指股东依照公司法的规定，以出资方式设立，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担责任，公司以其全部独立法人财产对公司债务承担责任的企业法人。 (1) 公司是以营利为目的的企业组织。 (2) 公司具有独立法人人格。 (3) 公司是以股东投资为基础组成的社团法人。 (4) 公司是依法定条件和程序成立的企业法人。 2 公司与合伙企业、个人独资企业的区别 公司与个人独资企业的区别 个人独资企业是由单独一人出资设立、由一人拥有和控制并由一人承担无限责任的企业。 (1) 设立的主体不同 (2) 成员人数不同 (3) 法律地位不同 (4) 财产关系不同 (5) 经营管理不同 (6) 责任主体不同 作业：公司与合伙企业的区别 3 公司发展的历史 (1) 世界范围内的趋势 (2) 我国公司立法的沿革 4 公司的作用（设立公司的优越性） (1) 获取投资收益 (2) 限制投资风险 (3) 募集经营资金 (4) 实行科学管理 Comments from Prof Paul Davies (1) legal entity distinct from its members; (2) limited liability; (3) property; (4) suing and being sued; (5) perpetual succession; (6) transferable shares; (7) management under a board structure; (8) borrowing (9) taxation Disadvantages: (1) loss of privacy; (2) expense 5 公司的分类 以股东对公司的责任形式为标准，分为： 无限公司、有限公司、股份有限公司和两合公司（股份两合公司） 以公司的股份是否公开发行以及是否允许自由转让为标准，分为： 开放式公司和封闭式公司 按公司信用基础的不同，分为： 人合公司、资合公司与人合兼资合公司 按公司之间的控制和从属关系，分为： 母公司和子公司 按公司内部管辖关系，分为： 本公司（总公司）和分公司 总公司与分公司 公司法第14条第1款：公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。 关于分公司注意几点： （1）分公司是总公司在其住所外设立的分支机构，从事经营活动 （2）设立分公司应当申请登记，领取营业执照 （3）分公司的经营范围不得超出公司的经营范围 （4）分公司可以以自己的名义从事与其法律地位相当的民事活动 （5）分公司不具有法人资格，分公司产生的民事责任由总公司承担 母公司与子公司 公司法第14条第2款：公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。 （1）母、子公司是独立的法人实体，有自己的名称和组织机构、有独立的财产、能独立承担民事责任。 （2）母、子公司是建立在财产关系基础上，以母公司持有子公司的股份为纽带。 （3）母公司对子公司具有控股地位，又被称为控股公司。 （4）对于一个公司持有另一个公司多少表决权股份，才能认定他们相互之间具有母子公司关系，我国公司法没有明确的界定。但可参照第217条对控股股东的解释。“控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决