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人民币基金设立形式分析 有限合伙制 公司制 信托制 人民币基金设立形式分析——有限合伙制 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 现状：我国现已可以设立证券投资账户；且《外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业管理办法》已于2010年3月1日起施行，外国企业和个人自此可在中国境内设立合伙企业；上海、北京、天津等地相继出台了对有限合伙创投的税收扶持政策。 人民币基金设立形式分析——有限合伙制 （一）GP的无限连带责任详解 GP承担无限连带责任的对象是合伙体的债权人。一般而言，合伙协议中会限定基金本身的总体杠杆率、限制基金对被投资公司提供担保等行为、限制基金投资到可能使基金承担无限连带责任的实体中，有限合伙制PE基金资不抵债的可能性很小。 人民币基金设立形式分析——有限合伙制 （二）LP对GP的关注点 GP承担无限连带责任指向的是债权人而非LP，GP承担无限连带责任对LP的意义有限，因而LP实际上真正关心的不是GP对有限合伙企业债务的无限连带责任问题，而是GP对LP的偿债能力问题。即当GP因违法或违约侵害了LP的利益，导致LP可直接追究GP的违约或侵权责任时，GP有没有能力履行这些责任他，特别是组建GP的关键人物，是否就GP的债务承担无限连带责任问题。 现行中国合伙法未对GP履行职责不当规定损害赔偿责任，有限合伙当事人可在有限合伙协议中对上述责任进行约定。但现行中国法律未规定个人破产制度，有限责任公司又可以做GP，从制度设计上不能对GP的核心人物构成实质性威慑。 人民币基金设立形式分析——有限合伙制 1、利益划分： （1）要求GP履行较高的承诺出资义务；（如信中利基金中GP 出资份额高达70%） （2）使用返还全部出资的模式分配收益，即投资人收回本金后再进行GP分成；（如昆山基金） （3）设置针对GP的“钩回”机制，即如果GP得到了超过预先设定的分配比例（例如20%）的收益分成，或未能向LP返还全部出资并提供优先回报，GP必须退还其得到的超额分配；将GP收益分成存入另外设立的提存账户暂不分配，以备“钩回”之需；（如昆山基金） 人民币基金设立形式分析——有限合伙制 2、设置双方都可接受的投资限制：在要求PE基金分散投资风险、限制基金的总体杠杆比率，以及限制基金投资具体项目时对杠杆的使用方面，设置双方都可接受的投资限制。 3、增强对基金事务的监督：要求更好的透明度，更多的信息披露；要求GP履行更高条件的报告义务，例如要求获得能够监测投资的报告。包括利益冲突、投资顾问委员会的职责、透明度(包括GP用于评估被投资公司价值的估值方法)、报告等条款。 人民币基金设立形式分析——有限合伙制 4、谨慎谈判合伙人变更及合伙终止条款：如GP的核心关键人物、GP的触发免职或更换条款（对于被撤销的GP，其被撤销前所作投资的收益分成，LP可以要求应有一定的比例被要求作为对基金的赔偿）、LP的因故退出（当LP承诺出资的一些假定条件已经发生改变或不再存在时，LP可以利用控制权变更、关键人物、无过错离婚等条款无惩罚地从PE中退出。无过错离婚以前并不常见，但有可能因LP在与GP的协商中更强势而增多。它本质上是在PE存续的任意时间有权要求对GP进行信任投票的权利——通常导致PE的终止）、合伙企业终止等。 5、担保：要求GP或GP关键人物选择其具有实质资产的关联实体，为GP承担担保责任； 6、审慎谈判补偿条款：合理设置在何种情况下，基金应对GP正常履职遭受的损失进行补偿；合理设置基金就上述损失补偿GP的时间（因诉讼程序通常需要经过较长的时间）——目前在中国，此类损失补偿是法律空白，既无法律规定，也无司法实践。 人民币基金设立形式分析——有限合伙制 （四）税收 2007年新通过的《企业所得税法》和《企业所得税法实施条例》明确规定不适用于合伙企业，合伙企业不得享有相关税收优惠。2008年12月，财政部和国家税务总局的《关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》(简称2008年159号文)，这一通知的主旨被业内人士广泛理解为重在防范合伙企业避税偷税，因此，它不仅没有对PE提出新的税收优惠，相反，在一些问题上更加重了PE对税负的忧虑。有限合伙人企业中，无论有限合伙人还是普通合伙人，如果是个人，都须按“工商经营所得税税率”执行，即如果年所得超过5万元，超额部分便应按35%税率缴税；如果是法人，按照企业所得税缴纳。 人民币基金设立形式分析——有限合伙制 一些地方政府为了吸引外地机构来本地落户，分别出台了鼓励股权投资企业按有限合伙形式设立的税收优惠政策，对比汇总如下： 合伙人类型 上海 北