再谈违约与侵权的区分与竞合-上海交通大学凯原法学院.pdf

交大法学ＳＪＴＵＬａｗＲｅｖｉｅｗ （ ） Ｎｏ．１ ２０１８ 再谈违约与侵权的区分与竞合 叶名怡 目次 、 （ ） （ ） 、 一 违约 行为 与侵权 行为 的区分 三 违约责任与侵权责任竞合的处理模式 　　 、 、 二 先合同义务的定位与缔约责任归责标准 四 结语 ， ／ ， 、 摘要 在违约与侵权三种区分标准中 约定义务 法定义务系义务来源标准 是最重要 最接近事物 　 ， ； ／ 本质的分类标准 但合同法扩张导致违反作为法定义务的合同保护义务也构成违约 绝对权 相对权 ＆ ， 利益标准适合区分典型侵权和典型违约 但对于纯粹经济损失的侵权赔偿或给付义务含有安全保护内 ； ／ ， 容之合同救济缺乏解释力 固有利益 履行利益之标准可作为义务来源标准的重要补充 但这对范畴并 ／ ， ， 、 不能简单地等同于既有利益 将来利益 因为履行利益仅是将来利益的一种 当事人基于现状自然的 直 ， 。 ， 接的延伸而必然可获得的将来利益 也应归入其固有利益 先合同义务中应包含保护义务 违反该保护 。 ， 《 》 《 义务也可能导致缔约过失责任 请求权规范竞合说既可克服其他学说的缺点 同时也与 合同法 及 民 》 ， ， 。 法总则 的规定相容 还能够更好地与新诉讼标的理论对接 更利于保障请求权人利益的实现 关键词 违约 侵权 竞合 义务违反 民事责任 　 　 　 　 　 、 （ ） （ ） 一 违约 行为 与侵权 行为 的区分 ， 、 关于违约和侵权的界分 传统上主要从被违反义务的来源 被侵害权益的绝对性以及损害范 〔 〕 １ 。 ， 围的利益属性等三个方面去辨析 违约和侵权界分的首要标准是被违反义务的渊源 若义务 ， ； ， 。 源于约定 则构成违约 若源于法律规定 则构成侵权 ， ， ， 不过 随着合同法制度的扩张 合同义务并非都是约定义务 还存在若干默示义务或法定义 ， ， 。