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出席国际统一私法协会“关于协调 中介持有证券实体法公约草案” 政府专家研讨会的报告 国际统一私法协会是国际私法领域重要的政府间国际组织，其主要职能是从事国际间私法的统一和协调，拟定法律和国际公约草案，形成为国际上不同国家所认可的统一的私法规则，促进国际商事活动的顺利进行。我国是国际统一私法协会的成员国。 应该协会的邀请，我国政府指派商务部、银监会、证监会和中国证券登记结算公司的人员于3月6－14日赴罗马出席了“关于协调中介持有证券实体法公约草案”政府专家研讨会。现将会议有关情况报告如下： 一、会议概况 本次会议讨论的是“关于协调中介持有证券实体法公约草案”（以下简称“公约草案”）的DOC24版本。DOC24前的版本是2004年11月在罗马形成的DOC18版本。在本次会议之前，国际统一私法协会先后在瑞士伯恩、巴西圣保罗和法国巴黎召开了研讨会。这些会议邀请当地金融机构、相关专家对DOC18进行评论和提出修改意见。根据研讨会提出的意见，公约草案的起草委员会对DOC18进行了修改，形成了提交本次会议讨论的DOC24版本。 参加本次会议的有来自国际统一私法协会37个成员国的100多名代表，新加坡和泰国也作为观察国参加了会议。欧盟、欧洲中央银行、国际货币基金组织、海牙国际私法会议、共同对手方组织CCP12、欧洲中央存管机构协会、国际掉期和衍生产品协会等地区性国家组织及其机构、非政府国际组织也参加了本次会议。 会议由国际统一私法协会秘书处主持，国际统一私法协会的秘书长Mr. Herbert Kronke、政府专家事务秘书Mr. Philip Peach参加了会议。 在为期10天的会议中，起草委员会解释了各条款的起草意图，并介绍了根据此前研讨会意见所进行的修改。与会代表分别对各条款进行了讨论，并提出了口头或书面的意见。在会议最后一天，起草委员会根据本次会议精神修改出了新的一稿公约草案，但表示需要在一段时间后才能正式发布公约草案的新版本；另外拟考虑按有关意见，成立相关工作组对一些争议较多的问题进行研究。 二、会议研讨的主要内容 本次会议全面讨论了公约草案的各条款，其中讨论和争议较为集中的有以下几个方面： （一）公约的起草原则和方法 公约的起草原则涉及该公约应当是“硬规则”还是“软规则”。“硬规则”指对各类法律关系进行比较具体的规定，如果签约国国内法律与公约相冲突，则需要加以修改。“软规则”指公约对于各法律关系有选择性地进行规定，尽量不要求签约国修改国内法律。有些会议代表比较倾向于“硬规则”，认为“硬规则”更有利于消除跨境交易的法律风险。但有的代表认为，“硬规则”需要签约国较多地修改国内法律，甚至需要进行技术系统改造，所需投入较大，所需时间较长，将严重影响公约的适用性，对各国政府签署公约的意愿产生不利影响。 公约的起草方法是“功能性方法”（Functional Approach）。“功能性方法”指起草公约时尽量使用中性的语言描述不同情境下相关当事人的法律关系，而不直接引用各国特定的法律词汇，以免各国对特定法律词汇理解不同而产生新的法律风险。对于“功能性方法”，与会代表意见总体上比较一致。但有些用词方面，有些代表建议还是直接引用现有的法律术语，以使各国法官能够更好地理解本公约。 （二）“证券”的定义 随着资本市场的发展，新金融产品层出不穷，“证券”的内涵也变得越来越复杂。在会议中，起草委员会提出两种思路，一是将“证券”定义得窄一些，可考虑将证券品种一一列举出来，另外一种是将“证券”定义得宽泛一些。公约草案采取了比较宽泛的定义，将证券定义为“指任何股票、债券或其他可转让的金融产品或金融资产（不包括现金），及其所含的任何利益”。与会代表的共识是将“证券”定义得宽泛一些，但定义得多宽和如何用词方面有不同意见。法国代表提出“可转让”（Transferable）一词不好理解，在法国一般用“可交易（Tradable）”一词。另外，代表也讨论了以“双方协议（Bilateral Agreement）”形式达成的衍生产品交易是否适用本公约的问题，基本上认同这类交易不适用本公约。 （三）中介持有证券及中介 在历史上，发行人发行纸面证券（主要是股票、债券），投资者直接持有纸面证券，或者将证券交给商业银行保管，投资者直接享有表决权、受益权、剩余财产分配权等股东权利。在发生买卖等证券流转行为时，卖方要向买方交付纸面证券。如果是记名证券，买卖双方还需在发行人或发行人指定的登记机构办理背书过户手续。在证券交易飞速发展的情况下，纸面证券的流转由于涉及大量纸面文件的手工操作，效率上不能满足要求。在此背景下，各国证券市场调整了原先的证券持有和流转方式，大体上形成了两种体系。一种是以美国、欧洲结算、德国等为代表的间接持有体系（Indirect Holding System），另一种是在