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从“涧楠春”商标行政纠纷案看驰名商标的反淡化保护 作者：超凡知识产权代理有限公司—杨静安? 孙嘉美??? 发表于：《中华商标》2012年第5期 ? ??????? 驰名商标反淡化理论最早来源于美国的理论研究和立法、司法实践活动,我国正在实施中的《商标法》对驰名商标反淡化保护尚无明确规定。而人民法院自2009年以来审结的“伊利”等商标行政纠纷案中已对驰名商标反淡化保护的司法实践进行了初步尝试。但对于我国驰名商标反淡化保护司法实践的立法依据和适用标准等问题，目前各界还未形成统一的意见。近日，北京市第一中级人民法院在“涧楠春”商标异议复审行政纠纷案中，对《商标法》第十三条第二款规定与驰名商标反淡化保护的关系、驰名商标反淡化保护的适用前提及认定要件等问题进行了充分的阐述，值得关注和研究。 ??????? 一、案件背景??????? 剑南春酒是我国拥有深厚历史底蕴的著名白酒品牌，使用于剑南春酒上的“剑南春”商标（即本案引证商标）曾屡获殊荣，并于1999年被认定为“中国驰名商标”。2004年，某自然人（即本案第三人）在第30类“茶、糕点、米、面粉、冰淇淋、糖果”等商品上申请了“涧楠春”商标（即本案诉争商标）并被商标局予以初审公告，剑南春公司（即本案原告）在法定期限内以该商标侵犯了其“剑南春”驰名商标权利为由提起异议及异议复审申请。在商标局及后来商评委的裁定中，均未支持剑南春公司的驰名商标保护主张。??????? 目前，我国商标立法中关于驰名商标跨类保护的依据主要是《商标法》第十三条第二款，即“就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用”的规定。按照传统的混淆理论，前述规定主要针对“跨类混淆”的情形，即确保消费者在与驰名商标非类似商品、服务时能够便利地识别商品、服务提供者，不至产生混淆，并以此为限制止其他市场主体不当利用驰名商标市场声誉的行为。按照这一思路，在法律适用时，驰名商标权利人需要证明存在特定的事实使得即便在非类似商品、服务上使用相同、近似商标同样会使得相关公众产生混淆。针对本案，如果想适用上述混淆理论，原告需要证明存在白酒企业生产茶、糕点、米、面粉、冰淇淋、糖果等商品的惯例，或证明原告自身已在前述商品上使用与驰名商标相同的标志，由此证明混淆的可能。如果无法证明，便不能适用混淆理论——即便驰名商标指定的白酒与诉争商标指定的茶、糕点等商品具有较强关联。??????? 而另一方面，原告担忧诉争商标“涧楠春”注册后使用，将会很容易使消费者通过该商标联想到“剑南春”驰名商标，久而久之，使得“剑南春”驰名商标极具独创性的识别特征在市场中日渐弱化，从而对今后剑南春酒品牌的进一步发展形成阻碍。于是，原告剑南春公司一时面临着维权的困境。造成这种困境的主要原因，是混淆理论中驰名商标的保护范围受到很大的限制，驰名商标标识与权利人具有的指向性联系得不到足够保护，从而使得权利人通过辛勤经营在驰名商标上所凝结的商誉利益得不到足够尊重和保护。??????? 基于上述原因，剑南春公司以诉争商标的注册会误导公众、淡化“剑南春”驰名商标显著性，损害其驰名商标权利为由，针对商评委裁定向北京市第一中级人民法院提起了行政诉讼。 ??????? 二、本案中法院认为，驰名商标反淡化保护的内容包含于《商标法》第十三条第二款规定之中，并适用于商标行政案件??????? 目前，人民法院审理商标确权行政纠纷案件所依据的《商标法》和《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》等法律文件中对“驰名商标反淡化保护”并无明文规定。对此，人民法院在审理本案时指出：“《商标法》第十三条第二款规定中的‘误导公众’，依其字面含义应理解为‘跨类混淆’的情形。但《关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的解释》实施后，第十三条第二款的适用范围有所变化，从‘跨类混淆’扩大到‘淡化’保护”。 ??????? 上述《解释》第九条规定：“足以使相关公众认为被诉商标与驰名商标具有相当程度的联系，而减弱驰名商标的显著性、贬损驰名商标的市场声誉，或者不正当利用驰名商标的市场声誉的，属于商标法第十三条第二款规定的‘误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害’。” 人民法院认为：“根据该规定，减损驰名商标显著性的行为（弱化行为）和贬损驰名商标的市场声誉的行为（即丑化行为）均属于‘误导公众’的情形，上述情形可以统称为淡化行为……因此前述司法解释中主要禁止的是淡化行为。” ??????? 在前述分析的基础上，人民法院认为：“《商标法》第十三条第二款中的‘误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害’通常情况下包括两种情形：在后商标的注册与在先驰名商标跨类