界定国际性的因素1当事人的营业地处于不同的国家2当事人具有.DOC

界定“国际性”的因素 1.当事人的营业地处于不同的国家 2.当事人具有不同的国籍 3.商事活动发生在当事人一方或几方所在国以外的国家或地区 4.商事关系的对象位于当事人一方或几方所在国以外的国家或地区。 中国法律体系 横向划分 宪法 刑法 民法 经济法 行政法 诉讼法 法律部门的划分，并不具有绝对的意义。特别是民法、经济法、行政法、商法各法律部门，其调整范围和部门法地位还存在很大争论 纵向划分 宪法 法律 行政法规 地方性法规、部门规章 地方规章 按照制订机构不同所作的以上层级划分，具有法律适用上的意义。法律适用效力上是低一级的法律服从于高一级的法律 第六节 不履行与救济方法 一、可免责的不履行 《合同通则》规定的情形包括另一方当事人干预、拒绝履行、不可抗力和免责条款。 （一）另一方当事人的干预 如果一方当事人不履行是由另一方当事人的作为或不作为或由其承担风险的其他事件所致，则另一方当事人不得依赖一方当事人的不履行。 1.一方当事人不能全部或部分履行，是因为另一方当事人的行为或不行为，使其全部或部分履行变为不可能； 2.不履行是由某个事件所致，而该事件的风险则被合同明示或暗示地分给声称不履行的一方当事人承担。 凡属上述由于“另一方当事人的干预”导致的不履行，一方当事人可免除责任。 二）拒绝履行 1.凡双方当事人应同时履行义务的，任何一方当事人得在另一方当事人提供履行前拒绝履行。 2.凡双方当事人应相继履行合同义务的，后履行一方当事人可在应先履行一方当事人完成履行以前拒绝履行。 （三）不可抗力 1.大陆法的不可抗力 2.英美法的“合同落空” 合同落空是英美法的术语，它与大陆法上的情势变更原则相类似。 下列情况可以按合同落空处理： （1）标的物灭失。（特定物）；（2）违法；（3）情况发生根变性变化（判定较难）；（4）政府实行封锁禁运和进出口许可证制度 （四）免责条款 二、违约的归责原则 是指确定行为人的民事责任的根据和准则。 大陆法系采取过错（或过失）责任原则，英美法采取无过错（或过失）责任原则。 三、违约的分类 （一）英国法的违反条件与违反担保 （二）美国法的重大违约与轻微违约 （三）《合同通则》的根本违反合同与非根本违反合同 一）违约的构成 1.当事人没有全部或部分履行合同 大陆法系：以过失责任作为民事责任的基本原则，即合同债务人只有在存在可归责于他的过失时，才承担违约责任。 英美法系：认为只要债务人没有履行其合同义务，即使没有任何过失也构成违约，应承担相应的后果。 2.当事人未在履行期限内履行合同 履行期限由合同约定，若无约定则大陆法系采取催告制度，而英美法是应该在合理期限内。 3.债权人因合同的不履行而遭受损害（这是结果，如果无影响，则合同本身没有意义） （二）违约的形式 1.大陆法系（以德国为例） （1）给付不能，指债务人因种种原因，不可能履行合同义务（包括法律上的原因、事实上的原因、主观原因、客观原因）（包括自始给付不能和嗣后给付不能）。 （2）给付迟延，指债务人有可能履行债务，但债务期届满时没有按期履行合同的义务的行为。 我国合同法：（1）不履行（合同到期后无故不履行）；（2）不完全履行（包括不适当履行和部分履行）；（3）履行迟延（逾期履行，无期限时应先催告）；（4）不能履行（履行不能，如特定物丧失，提供劳务者丧失能力）；（5）债权人迟延（受领迟延）。 2.英美法系 （1）预期违约，指合同的一方在合同规定的履行期限到来之前毁弃合同（明示或默示） （2）履行不可能（包括合同订立时和合同订立后，如发生了意外事故，英国法仍认为义务人应承担义务） （三）违约的救济方法 1.公约的规定 （1）不交货。《公约》T46，如果卖方不履行交货义务，买方可要求其履行，即要求卖方实际履行，但如果买方已采取与这一要求相抵触的其他救济方法，就不能再要求卖方交货（不交货）。 （2）卖方延迟交货。如果买方的延迟交货未构成根本违反合同，买方应规定一段合理的额外时间（卖方在此期间内仍不交货，买方可撤销合同）。 （3）货物不符。《公约》规定，如果卖方所交货物与合同不符，买方必须在发现或理应发现不符情形后的一段合理时间内通知卖方，否则即丧失声称货物不符的权利。在货物不符的情况下，买方可以采取的救济方法有：A要求卖方交付替代物；B要求卖方对不符货物进行修补；C要求减价；D撤销合同；E请求损害赔偿。 4.我国合同法中规定的违约救济方法 （1）归责原则 T107当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合规定的，应当承担继续履行、采取补救措施或赔偿损失等违约责任。未规定必须有故意或过失的行为，只要不履行或履行不符合规定就违约，因此是无过错责任（严格责任）。 但也有例外，如保管合同，无偿保管合同只有重大过失才承担责任。 2）强制履行，违约方不履行合同