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公司法定代表人的法律风险及防范措施 锦天城律师事务所 黄治国 任命公司法定代表人是新公司成立时的必要条件，法定代表人是依法代表法人 行使民事权利，履行民事义务的主要负责人，是公司法人治理结构最重要的组成部 分。根据中国《公司法》和其它相关法律规定，法定代表人在行使权力的同时，也 必须承担相应的法律责任。在某些特殊情况下，由于法定代表人的特殊身份和职责， 法定代表人可能就公司行为承担相应的民事、行政或刑事责任，甚至被采取限制出 境等强制措施。本所律师在本文讨论与公司法定代表人有关的法律事宜，并提出相 关的风险控制建议。 根据我国法律，公司的法定代表人是指依法代表法人行使民事权利，履行民事义务 的主要负责人，对外以公司名义行事。法定代表人是公司法人治理结构最重要的组 成部分。从某种意义上讲，担任了公司的法定代表人，即掌控了公司的核心权力。 然而，法定代表人在行使权力的同时，也必须承担相应的法律责任。本文拟从民事、 刑事和行政三个方面，对公司法定代表人可能承担的法律责任做简要分析，并结合 我国司法实践对法定代表人法律风险的防范提出建议。 一、公司的法定代表人应由公司的董事长或总经理担任 根据《公司法》（2005 修订）第十三条规定，“公司法定代表人依照公司章程的规 定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当 办理变更登记。” 根据上述规定，担任公司法定代表人要满足两方面的条件，其一是必须在公司内担 任董事长、总经理或执行董事这些核心管理职务；其二必须依法办理工商登记或变 更登记。 二、担任法定代表人可能存在的法律风险 通常而言，法定代表人根据法律、法规和公司章程的规定，以公司名义所从事的行 为，即视为公司的行为，应由公司承担相关法律责任。换句话说，一般情况下，法 定代表人个人并不会因其代表公司、履行职务的行为而承担法律责任。 但在某些特殊情况下，由于法定代表人的特殊身份和职责，在一定条件下，法定代 表人可能会就公司的行为承担相应的民事、行政或刑事责任。但这种情况，往往是 1 因法定代表人违反法律、法规和公司章程规定，或违反忠实、勤勉义务而产生。 1、法定代表人可能承担的民事责任 (1) 法定代表人的职务行为应由公司对外承担责任 《民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经 营活动，承担民事责任。” 通常理解，公司的法定代表人以公司名义从事的经营活动，属履行职务的行为，由 此而产生的相关民事责任，均由公司承担责任，法定代表人个人并不会因其职务行 为而需对外承担民事责任。 并且，如果法定代表人从事越权行为，而该行为构成表见代理，即第三人有足够的 理由相信与之交易的对方是代表法人行为，法人也应就法定代表人的行为向第三人 承担责任。 (2) 因法定代表人故意或过失而给公司造成损失，法定代表人可能需对该损失予以 赔偿 根据《公司法》第一百五十条规定：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时 违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。” 因此，如果公司的损失是由于法定代表人违反法律、行政法规或公司章程的规定而 造成的，即使法定代表人是执行公司职务的行为，在公司对外承担相关责任后，公 司也有权就其损失要求法定代表人予以赔偿。 (3) 法定代表人可能需对董事、监事、高级管理人员等损害公司利益的行为，对公 司承担责任 《公司法》第一百四十八条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行 政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员 不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。” 根据《公司法》第二十一条[1]、第一百四十九条[2] （2 ）规定， 公司实际控制人、 董事、监事、高级管理人员违反忠实、勤勉义务，损害公司利益的，应当对公司承 担损害赔偿责任。 如法定代表人存在上述行为，给公司造成损失的，当然应向公司承担赔偿责任。 此外，如果其他董事、监事、高级管理人员存在违法或侵权行为，损害公司利益， 除实施上述行为的相关人员需承担责任外，作为公司的法定代表人如果参与了相关 交易的决策或签署了相关文件，则很可能被认定与相关侵权人构成共同侵权，亦须 对公司承担赔偿责任，除非法定代表人在相关董事会决议表决时已明确提出异议并 记载于会议记录，或者法定代表人对相关人员的侵权行为并不知情且无过失。