关于审理涉外民事或商事.PDFVIP

电子报第五十三期 2007 年 8 月 一、 最新法律法规 一、最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件有关法律 适用若干问题的规定》 为正确审理涉外民事或商事合同纠纷案件，准确适用法律，最高 人民法院于 2007 年 6 月 11 日公布本《规定》，自2007 年 8 月 8 日起施行。 1. 制定《规定》的背景 中国首次规定涉外经济合同适用的法律是 1985 年颁布的《中华 人民共和国涉外经济合同法》。该法于 1999 年随着《中华人民共 和国合同法》的颁布和施行而废止。 1 《中华人民共和国合同法》第一百二十六条规定：“涉外合同的 当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的 除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系 的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业 合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同， 适用中华人民共和国法律”。该条文规定过于简略，缺少可操作 性。在这种情况下，最高法院针对涉外民事或商事审判实践中经 常遇到、存在异议的问题，制定本《规定》。 2. 《规定》的主要内容概要 《规定》的主要内容包括：一、涉外民事或商事合同应适用的法 律的范围问题；二、当事人选择法律的方式问题；三、当事人选 择或者变更选择法律的时间问题；四、最密切联系原则如何确定 及运用的问题；五、法律适用中的法律规避问题；六、法律适用 中的社会公共利益问题；七、限制外国法适用问题；八、外国法 查明问题。 3. 涉外民事或商事合同应适用的法律的范围 根据《规定》，当事人根据意思自治原则协定选择的法律或者人 民法院根据最密切联系原则确定的法律。适用的法律是实体法， 而不包括冲突法和程序法。 2 4. 当事人选择或者变更选择法律的规定 《规定》规定当事人选择或者变更选择合同争议应适用的法律的 时间为“一审法庭辩论终结前”，这样规定既尊重了当事人的权 利也有利于案件的审理。 当事人之间并没有预先对法律适用进行选择，原告起诉时依据的 法律为某国法律，而被告对法律适用未提出异议，亦以某国法律 进行答辩，应认定当事人已经对法律适用作出选择。 5. 外国法的适用的限制 《中华人民共和国合同法》第一百二十六条规定，中外合资经营 企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源 合同不得适用外国法。 本次《规定》按照现行生效法律法规，在《合同法》的基础上增 加了五类排除外国法适用的合同争议，中国法直接适用。 a. 关于涉及三资企业股份的转让合同问题。根据现行法律，三 资企业股份（出资）转让合同须经审批机关批准后方有效力， 这是中国法律对这类合同的强制性规定。对于这类合同如果 允许当事人意思自治，则我国三资企业的有关批准制度就形 3 同虚设。 b. 根据 1990 年 9 月 13 日《关于承包经营中外合资经营企业的 规定》规定：“承包合同应依照中国的有关法律订立，并应符 合原合营企业合同的宗旨和原则，不得修改合营企业合同中 与承包经营无关的条款。”因此，该类承包合同不允许当事人 在法律适用上自主行事。 c. 关于外资并购合同。2006 年出台的《关于外国投资者并购境 内企业的规定》