浅析“采购人依法能够自行建设、生产或者提供”的不招标条件.pdf

刘营律师谈“采购人依法能够自行建设、生 产或者提供”的不招标条件 （节选自（节选自 《招标投标法实施条例实务指南与操作技巧《招标投标法实施条例实务指南与操作技巧》，》，刘营著刘营著，法，法 （（节选自节选自 《《招标投标法实施条例实务指南与操作技巧招标投标法实施条例实务指南与操作技巧》，》，刘营著刘营著，，法法 律出版社律出版社。）。） 律出版社律出版社。。）） 刘营律师招标投标法律服务网创办人 作者：刘营 北京盈科律师事务所合伙人律师 北京市律师协会招投标专业委员会委员 1. 采购人范围采购人范围 采购人范围采购人范围 招标投标法实施条例第九条规定的“采购人”本质上应当为招标 人，因为具备不招标的条件，才将其称为“采购人”，其外延内涵应当 与招标人一致。招标投标法规定，招标人是提出招标项目、进行招标 的法人或者其他组织。条例中采购人的种类也应当为法人和其他组 织，不包括自然人。 法人包括机关法人、社会团体法人、事业单位法人和企业法人。 其中，企业法人包括公司、非公司形式的全民所有制企业和集体所有 制企业、有法人资格的中外合作企业和外资企业，这其中，公司从组 织形式方面可以划分为股份有限公司和有限责任公司，从所有制角度 又可以划分为中外合资企业、公司形式的全民所有制企业（含国有独 资公司）和集体所有制企业。 其他组织包括不具备法人资格的中外合作企业和外资企业、合伙 企业和个人独资企业、经工商登记的分支机构（包括办事处、分公司）、 个体工商户等。 2. “ 自行自行”的认定的认定 自行自行 的认定的认定 招标投标法实施条例第九条中的“ 自行”是判断是否满足不招标 条件的关键。所谓的“ 自行”是指可以独立自主，依靠自身能力实现项 目意图和目的。需要说明的是，采购人的“ 自行”能力仅限于采购人本 身，采购人的子公司、分公司、投资股东以及具有管理或利害关系的 其他单位具备“ 自行建设、生产或者提供”能力的，不代表采购人“ 自 行”具备这些能力。 3. “建设建设、生产或者提供、生产或者提供”的认的认定定 建设建设、、生产或者提供生产或者提供 的认的认定定 此处的“建设、生产或者提供”是跟工程、设备材料和服务相对应的， “建设”是指能够完成工程项目，“生产”是指可以加工、制造设备材料， “提供”是指可以提供勘察、设计和监理服务。在认定“建设、生产或 者提供”时，需要注意以下事项： （1）根据有关法律规范性文件的规定，供应商或者承包商必须 具备相应的资质、业绩等资格条件的，采购人自行承担时，也应当具 备； （2）按照有关规定必须分别由不同主体承担的项目，采购人即 使满足自行承担的条件，也不能同时承担； （3）采购人依法能够自行“建设、生产或者提供”的项目，不限 于特定的资金来源，也不限于自己使用，包括采购人经营或出售的项 目。