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行业更新 2017年中国反垄断法领域回顾 2018年2 月6 日 在2018年中华人民共和国反垄断法 （“反垄断法”）将迎来实施十周年之际，去年反垄断法的执法案件数 量创下了高位。正如我们将在下文中具体讨论的，这一年反垄断执法活动在几个方面的表现值得关注：执 法案件数量增多 （尤其是在并购方面）；执法涉及的行业范围扩大；以及继续使用与西方反垄断机构不同 的非常规限制条件。 2017年，主管并购审查的中国商务部 （“商务部”）发布了多个重大的审查决定，对七笔交易附加了限制 性条件，而2016年仅为两笔。另一方面，主管价格垄断行为的国家发展和改革委员会 （“国家发改委”） 在继续加强医疗行业执法力度的同时，将电力企业、聚氯乙烯 (“PVC”) 制造企业、煤炭贸易和生产企业以 及港口纳入执法重点。 重点是，尽管中国的反垄断机构积极加大执法力度并且更注重国内市场，但其反垄断执法的做法仍然时常 与西方同行不相一致。例如，在部分交易中，商务部与其他司法辖区协调进行并购审查，但在附加限制条 件方面，商务部表现出与美国及欧盟不同的意向，包括要求作出对中国客户有利的价格承诺。泛言之，美 国反垄断执法机构日益回避使用的行为性限制条件，却得到中国反垄断执法机构的持续接纳。此外，有人 提出质疑，中国与外国公司所在国之间的政治紧张关系，是否可能导致反垄断审查过程中出现拖延或更严 苛的限制条件。 I. 并购审查 A. 涉及并购审查的决定 2017年，商务部共收到经营者集中申报400件（与2016年相比增加5.8%），其中立案353件（与2016年相 比下降1.9%），审结344件（与2016年相比下降12.9%）。重大复杂案件显著增多，非简易案件占比30% ， 制造业案件占比超过50% 。最值得一提的是，商务部在七笔交易中附加了限制性条件，而2016年只有两笔。 1 与2016年一样，商务部并未否决任何交易。 商务部继续致力于加快案件审理速度。例如，2017年，平均立案时间和审结时间同比2016年分别缩短14.2% 和8% 。商务部还引入政策，若要求申报方补充提交相关材料，需在首次提交后五日内通知申报方。此外， 97.8% 的简易案件在30 日的初步审查阶段审结。另外，商务部已经宣布将加快无条件批准案件的信息披露， 预计将在批准的同一天公开发布批准信息，不再按季度发布。对于在中国进行交易申报的企业而言，这是 一项重要的发展举措。 1商务部新闻稿《【2017年商务工作年终综述之九】贯彻新发展理念扎实做好新时代反垄断工作》，见： /article/ae/ai/201801/20180102696433.shtml 。 Davis Polk Wardwell LLP 下面是商务部2017年附条件批准交易的概述。 陶氏/杜邦合并案 2017年4 月，商务部对陶氏化学公司（“陶氏”）与杜邦公司（“杜邦”）合并案作出了附加结构性条件和 行为性条件的批准。2 商务部的关注重点是水稻选择性除草剂、水稻杀虫剂、酸共聚物和离聚物市场的横向重叠。具体来说，商 务部认为这些产品的利润率已经很高，认定市场进入壁垒会阻碍有竞争力替代品的出现。商务部进一步得 出结论，合并后的公司将控制中国近40% 的水稻选择性除草剂市场，全球48%和中国75% 的酸共聚物市场， 以及全球91%和中国100% 的离聚物市场。 作为批准交易的附加条件，商务部要求交易双方剥离杜邦的两种水稻选择性除草剂活性成分、三种水稻杀 虫剂活性成分和相关登记产品和等待登记产品涉及的资产和人员，以及陶氏的酸共聚物业务和离聚物业务。 剥离业务买方和出售条款必须经商务部批准。除业务剥离外，商务部还附加了若干行为性限制条件，其中 包括：在交易交割后五年内，陶氏和杜邦 (1) 必须继续以 “合理”价格（即不高于过去12个月平均价格） 在非排他性的基础上向有意愿的第三方中国公司供应特定活性成分和制剂；以及(2) 不得要求中国经销商就 特定活性成分和制剂与陶氏和杜邦达成在中国排他性销售的独家协议。 这些限制性条件与美国和欧盟的做法存在某些相似之处，但也存在若干重大差别。一方面，美国司法部反 3 垄断部门要求交易双方剥离除草剂、特定杀虫剂产品以及陶氏在美国的酸共聚物和离