企业应收账款的法律风险重点问题提示与防范.ppt

朔方律师事务所 企业应收账款的法律风险重点问题提示与防范 主讲人 朔方律师事务所 王成武 前 言 企业应收账款的法律风险防范，不是法务部门一家的事情，常常需要管理、财务审计等部门的协同、配合 在信用不完备、法制不完善、市场支持因子缺失的情况下，企业的经营性风险较大。其中涉及合同风险、票据风险、不正当竞争的风险、消费者权益保护等方面的风险 企业经营中的最大风险往往是合同风险 合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同 合同风险主要涉及到合同诈骗、合同瑕疵、合同不履行以及其它合同纠纷等风险 常见的合同风险 交易对方的资信状况不实 交易对方主体不适格 口头变更合同后未用书面形式确认 未及时行使法定抗辩权利 合同条款语意模糊，产生歧义 合同缺乏专人管理而超过诉讼时效 授权不及时收回，导致被授权人滥用权力 企业应收账款法律风险防范中的常见问题 问题一 主体问题 案例：甲公司与正在筹建中的“乙公司”签订买卖合同，由于“乙公司”的出资人或发起人之间发生纠纷，“乙公司”设立失败，最终未成立，甲公司面临何种法律风险? 分析：由于设立中的“乙公司”无诉讼主体资格，一旦发生纠纷，甲公司无法以设立中的“乙公司作为被告。如果知道谁是出资人或发起人，可以直接起诉出资人或发起人，但实践中确认谁是出资人或发起人有很大困难，难以对其提起诉讼或进行执行。 企业应收账款法律风险防范中的常见问题 鉴于上述情况，如果交易对方是设立中的公司，则一定要以其出资人或发起人的名义签署买卖合同，或者，要求其出资人或发起人作出书面的付款担保并要求该出资人或发起人提供经确认无误的住址。 最保险的办法是不与设立中的公司做交易 企业应收账款法律风险防范中的常见问题 问题二 表见代理的问题 表见代理是指行为人虽无代理权，但由于本人的行为，造成了足以使善意第三人相信其有代理权的表象，而与善意第三人进行的、由本人承担法律后果的代理行为。表见代理的成立要件：　　1、表见代理属于广义的无权代理，因此只能在代理人无权代理而从事代理行为的情况下发生。　　2、相对人有合理的理由或者事实相信无权代理人有代理权。　　3、相对人主观上是善意的、无过错的。　　4、相对人与行为人之间的民事行为符合民事行为的有效要件。 表见代理一般需要表见事由，表见事由包括：工作证、空白合同书、介绍信及商业惯例。 企业应收账款法律风险防范中的常见问题 表见代理产生的法律后果:1、表见代理成立，订立的合同有效，表见代理中的相对人不享有《合同法》第四十八条规定的撤销权 2、本人(被代理人)对相对人(善意第三人)承担民事责任。 3、代理人对本人(被代理人)承担民事赔偿责任。被代理人因表见代理成立而承担民事责任，因此给被代理人造成损失的，被代理人有权根据是否与代理人有委托关系、代理人是否超越代理权以及代理权是否已经终止等不同的情况，以及无权代理人的过错情况，依法请求无权代理人给予相应的赔偿。 4、无权代理人对被代理人的费用返还请求权。表见代理的法律后果使被代理人的利益受到损害时，无权代理人应依法赔偿。同时，并非所有的表见代理的法律后果都必然对被代理人不利，当表见代理的法律后果是使被代理人从中受益时，根据公平原则，权利义务应当对等，无权代理人有权要求被代理人支付因实施代理行为而支出的相关的合理费用。 企业应收账款法律风险防范中的常见问题 问题三 无权代理的问题 案例：A是“包工头”，其在承包乙公司承揽的工程时，以乙公司名义从甲公司处购买建筑材料若干，甲公司在知道A是乙公司工地“包工头”的情况下，与A签订了一份销售合同，合同签约双方表述为甲公司和乙公司，落款处由A以代理人身份签字，乙公司未加盖印章。甲公司的作法是否有风险? 分析;有风险。当该货款被拖欠时，甲公司无法直接向乙公司索要货款，一旦A丧失付款能力或下落不明，甲公司的应收账款将面临无法追回的境地。 造成上述风险的原因是，A以乙公司的名义签订购销合同时，甲公司未对A的代理人身份以及代理事项的真实性进行必要的审查，当甲公司要求乙公司支付货款时，乙公司完全可以以A并非授权的代理人、甲公司未尽合同审查义务不符合《合同法》第四十九条“足以相信行为人有代理权”的法定事由进行抗辩。 企业应收账款法律风险防范中的常见问题 依据《合同法》第四十八条的规定“没有代理权的行为人以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对呗代理人不发生法律效力，由行为人承担责任”，因此乙公司不承担付款责任。 因此，公司在签订合同形成应收账款时，应谨慎审查代理人的代理资格，确认与签订合同