司法冤案与儒家礼法-北京大学.PDF

中外法学 PekingUniversityLawJournal Vo1．26，No．5(2014)PP．1250— 1269 司法冤案与儒家礼法 以 窦娥冤 为例 陈 颀 摘 要 窦娥冤案的成因不是古代司法科技不发达或程序正义的缺失，而是源于儒家礼 法与蒙古文化之间的文化冲突造成的司法冲突。冤案的平反有赖于官员有意愿和能力去维护 民众以儒家礼法为核心的生活方式和价值认 同。从冤案法理学的角度来看，以儒家礼法为基 础的司法模式代表 了一种伦理与法律结合的政法制度。它虽属于具体语境下的地方性知识， 但对当下的司法改革仍有启发意义。 关 键 词 司法冤案 儒家礼法 文化冲突 婚礼 丧服 问题与方法 何谓冤案?东汉王充有云：“无过而受罪 ，世谓之冤 。”[1]冤案 ，通常指在特定司法审判 中 被告人实际上并没有犯下被指控的罪行 ，然而在司法审判 中被定罪和处罚。在这个意义上 ，汉 语 中的 “冤案”的概念 ，主要针对案件当事人 ，特别是被告人 。有些潜在的冤案因为证人 、证据 等原因永远不可能被推翻。有些冤案判决被推翻之时，已是若干年之后 ，或者 当事人已被处死 或死于监狱之中。古往今来 ，许多典型冤案 ，让人们 同情当事人悲惨遭遇 的同时，也反思和批 * 重庆大学人文社会科学高等研究院讲师 。本文初稿 曾提交给 2013年 1O月第五届 “政治、法律与公共 政策”年会 ，并在 2013年 11月华东师范大学思勉高等研究院 “午餐沙龙”发表 同名演讲 ，感谢与会师友 的意见 和建议 ，感谢冯象 、罗 岗、姜进 、李晟 、张春 田、王烈琦和孙竞超等师友 的批评和指教 。当然 ，文责 自负 。 [1] 王充撰 ，黄晖校释 ：《论衡校释》，中华书局 1990年版 ，页 982。 · 125O · 司法冤案与儒家礼法 判不公正的司法体系。[2] 就冤案的社会舆论和学术研究而论 ，主流逻辑首先追溯 “冤案何 以发生”，其次考虑 “如何 避免冤案”，并提 出相应的制度设计。追溯冤案的产生原因，目的是让冤案昭雪 ；避免冤案 的制 度设计 ，目的在 于减少冤案 。[3]冤案研 究主流逻辑背后 的认识论预设是存在 “公认 冤 案”。[4]由此出发 ，如何保护案件 当事人 、约束司法官员 ，进而改善法律特别是刑事实体法和 诉讼法制度 ，便成为 “冤案法理学”的主 旨。 从案件 当事人 、特别是刑事案件的犯罪嫌疑人 的维度出发 ，犯罪嫌疑人的人权保护是首要 思路 。从司法者维度出发 ，司法官员 的道德品质问题是第一个思路，因为司法官员的不公正是 引发冤案的一个原因。随之而来 的第二个思路是司法官员的司法程序和职业方法 问题 ，比如 冤案研究者耳熟能详的刑讯逼供问题。[5]与第二个思路相关 的是司法官员的角色问题 ，比 如司法 (职业)独立问题 ，公检法和律师等参与司法的不 同机构 的权责配置 问题。[6]还有一 个思路更为现实主义 ，认为历史和实践中的司法活动不可避免地会造成冤案 ，因此司法冤案只 有逐步减少的可能，而不可能做完全消失 。[7]尽管如此 ，冤案 的现实主义思路认为，冤案减 少 的希望在于司法科技 的进步 ，如 DNA检测技术 、法医毒物化学、法医病理学、司法精神病学 … … 司法科技 的发展 ，可以尽可能地减少——尽管不能完全消灭—— 司法冤案 。[8]此外 ，还 有一个思路是坚持 “程序正义”对避免冤案发生的重要性 ，强调对被告人的沉默权等刑事权利 保护 的重要意义 。 关于冤案的法学研究 ，已有论者敏锐地指出，“公认冤案”属于冤案的事后研究 ，而 “冤案是 否存在”则属于冤案的事先问题 。[9] “公认冤案”的生成总是经 由 “冤案是否存在”的对立认 识演变而来 。因此 ，研究 “冤案是否存在”的对立认识 ，特别是司法者与当事人、公众之间的对 立认识 ，对于受害人 申冤或者避免冤案 ，具有重要 的法律理论和实践意义。其实 ，即便是研究 者反复讨论的 2005年 “佘祥林案”等 “公认冤案”，在公检法 、佘祥林 、被害人家属之间就存在严 [2] 中国占代冤案的资料整理