劳动合同雇佣合同和承揽合同研究参考.doc

劳动合同、雇佣合同和承揽合同研究(参考) 2008年1月开始实施的新《劳动合同法》引起了社会各界的广泛关注，劳动合同成为公众焦点，对劳动合同相关规定的讨论一直很热烈。但在实践中，不少企业并不清楚劳动合同与其他合同的区别，特别是容易混淆劳动合同、雇佣合同、承揽合同三者的区别。选用错误的合同形式，将会给企业带来不必要的风险。下面，我们将对这三种合同进行分析，帮助企业选择适合的合同形式，从而减少经营风险。 一、三种合同概述 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，是最常见的合同类型之一。用人单位招用劳动者后，需在30日内与其订立书面劳动合同，并遵守一系列的劳动标准方面的规定。劳动合同不属于民事合同，由《劳动法》、《劳动合同法》等劳动保障法律法规予以规范。 雇佣合同是雇员提供劳动，雇主支付报酬的协议。雇佣合同属民事合同，虽然我国《民法通则》与《合同法》中未出现雇佣合同的规定，但最高人民法院1988年《关于雇工合同应当严格执行劳动保护法规问题的批复》和2004年《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》均对雇佣合同作出规定，而且2001年《最高人民法院公报》公布的一个典型案件名为“陈维礼诉赖国发雇佣合同纠纷案”。2008年6月出台的《广东省高级人民法院、广东省劳动争议仲裁委员会关于适用〈劳动争议调解仲裁法〉、〈劳动合同法〉若干问题的指导意见》也对雇佣合同关系作出规定。在司法实践中，更是发生了大量的雇佣合同纠纷案件。 承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽合同在日常生活中的应用很广，种类也多，如原料加工为成品的属加工承揽合同，定作特定物品的属定作承揽合同，修缮房屋的属修理承揽合同，临摹书画的属复制承揽合同，等等。此外，建设工程合同也属广义上的承揽合同。承揽合同属于民事合同，由《合同法》第十五章等民事法律法规专门予以规范。 二、三种合同的区别 劳动合同、雇佣合同、承揽合同这三种合同关系中，虽然都是合同其中一方出资，另一方需付出相应的劳动，但三者存在较大的差异，主要体现在： （一）合同目的不同 劳动合同与雇佣合同的目的是实现劳动行为本身，而不是实现工作成果。在承揽合同中，定作人的目的是取得承揽人完成的以物品形式表现出来的工作成果，而非承揽人的劳动，这是承揽合同最大的特点，也是承揽合同与其他两种合同的主要区别。 （二）适用法律不同 劳动合同适用《劳动法》、《劳动合同法》以及其他劳动保障法规政策的规定，对合同中相对弱势的劳动者一方给予了倾斜性的保护，规定较为严格，国家干预程度高。雇佣合同属民事合同，主要适用民法范畴的法律规定，但根据最高人民法院《关于雇工合同应当严格执行劳动保护法规问题的批复》，雇主对雇员要给予劳动保护，如雇员在工作期间因职务行为而受伤，可参照劳动保障的一些规定。承揽合同亦属民事合同，适用《民法通则》、《合同法》以及其他民事法律的规定，国家干预程度最小。 （三）合同主体不同 劳动合同的主体是用人单位和劳动者，用人单位招用劳动者后，劳动者成为用人单位的成员，双方存在从属关系，一般不存在第三人。“用人单位”一方严格规定为我国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织或国家机关、事业单位、社会团体，“劳动者”一方是《劳动法》规定范围的年满十六周岁的自然人，而且不包括公务员、参照公务员管理的人员、现役军人、在校学生、依法享受基本养老保险待遇的退休人员等。雇佣合同的雇主可为自然人、法人、其他组织，雇员为自然人。但如果雇主为用人单位，雇员为《劳动法》所规定“劳动者”范围内的自然人，而且雇主对雇员进行劳动管理，雇主的各项劳动规章制度适用于雇员，雇员的劳动是雇主业务的组成部分，按照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，劳动（合同）关系成立，合同双方应受劳动保障法律法规的规范。承揽合同的主体是定作人和承揽人，有时加入协助承揽人工作的第三人，但承揽合同双方是平等主体，而且任何一方都可为自然人、法人、其他组织。承揽关系与雇佣关系劳动关系最主要的区别在于承揽关系的双方是平等关系，不具有隶属性，在承揽合同中，用工方式、用工 程度、操作规程和劳动过程全由承揽人自行确定，定作人接受承揽人物化的劳动成果，此成果是定作人付酬的直接对象。 （四）合同内容不同 劳动合同除非全日制用工外，均要采用书面形式，合同内容的法定因素较强，必须具备《劳动合同法》第十七条规定的九项内容，此外可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等事项，但不得违反劳动保障法律法规和集体合同的规定。雇佣合同可以口头约定，也可以订立书面协议，合同内容不限，由双方自由约定。承揽合同也可以采用口头或书面形式