敞开商业发展之门但不走出售之路-CasselsBrock中国矿业团队.PDFVIP

敞开商业发展之门，但不走出售之路 中国国有企业如何满足加拿大新出台的外商投资准则 撰文：Chris Hersh 过去几年里，加拿大在自然资源领域经历了大量的外商投资，尤其是中国的国有企业（SOE ）。 虽然大部分外商投资集中在加拿大西部，但北部和魁北克也有大型国有企业投资矿业。虽然这种 趋势肯定还会继续，但2012 年底在石油与天然气领域的两笔大型交易（中国国有企业中国海洋石 油总公司（中海油）收购Nexen 的交易，以及马来西亚国有企业Petronas 收购Progress Energy Resources Corp. 的交易）在加拿大引起了极大的争论：国有企业投资应当在加拿大资源领域扮演 怎样的角色。虽然中海油和Petronas 的收购交易最终被批准，但加拿大政府依据外商投资方面的 联邦准据法 《加拿大投资法》（Investment Canada Act）对国有企业交易的审查流程进行了重大变 更。 奠定基础 在对加拿大自然资源领域进行重大投资之前先奠定政治基础是再重要不过了。外国投资者需要了 解目标国家的法律和政治环境，并采取必要的措施来与关键的利益相关方建立良好关系。只要可 行，在进行大手笔的投资之前都应当采用利益相关方关系策略。 务必要了解的是，潜在的投资可能会给关键利益相关方造成影响，比如：政治代表、当地社区、 环境组织、土著群体等等。只有找出这些利益相关方之后，才能实施合理的策略来解决关键问题 。尽早实施利益相关方关系策略的做法往往非常奏效，因为在事情确定之前影响他人的想法会更 容易。正如最近国有企业的上述高调投资所告诉我们的，为了避免给审批流程带来障碍，并确保 经营活动最终能取得成功，尽早和积极地解决潜在问题是非常有必要的。 认为交易有可能引起政治问题的外国投资者应考虑尽早聘用公共关系或政府关系机构，以便通过 他们的知识和经验来制定适应监管环境的有效策略。 审查流程 《加拿大投资法》适用于非加拿大个人或企业对加拿大企业控制权的所有收购交易。这里的 “控 制权”包括合法控制 （持有被收购企业50% 以上有表决权的股份或股票）和实际控制，其定义通 常是：对企业的常规决策施加影响的能力（根据投资法，外国投资者获得被收购企业33.3% 以上 有表决权的股份或股票即可被视为具有了实际控制权）。 加拿大工业部下属的投资审查部负责审查外国投资者对加拿大企业的收购交易。 根据 《加拿大投资法》，可以执行的审查共有三类：  “净利益”审查 Cassels Brock Blackwell LLP 2  国家安全审查，以及  在收购文化类企业（制作和销售书籍、电影、报纸、电视节目等内容的企业）情况下，由 一个叫做“加拿大遗产局” （Heritage Canada）的政府机构执行的审查。 净利益审查 《加拿大投资法》规定，外国投资者收购加拿大企业的所有交易必须是可以给加拿大带来“净利益 ”的。“净利益”意味着仅保持现状是不够的。 通常，外国投资者必须提供以下材料：与其经营加拿大企业相关的具有法律约束力的承诺书，最 常见的雇员规模，管理岗位中加拿大人的人数和职务，以及他们进一步的投资计划。 外国投资者应确保其针对目标公司在加拿大的经营活动所制定的商业计划与其通过“净利益”审查 可能要求的承诺是相一致的。此外，国有企业必须考虑以创新的方式来满足国有企业准则里列出 的标准，尤其是那些与透明度以及加拿大目标公司的商业经营基础有关的标准。 国家安全审查 投资者应当注意，无论正常情况下其投资是否需要接受标准的“净利益”审查，按照 《加拿大投资 法》的表述来看，政府都会认为其有“对国家安全构成危害”的可能性。投资法中有意未给“国家安 全”一词下定义，以便政府在这方面做决策时有足够的酌情考虑空间。 就矿业交易而言，人们广泛认为，加拿大政府是基于国家安全方面的考虑而拒绝了George Forrest International Afrique 对Forsys Metals Corp. 的收购提议，因为目标公司的关键资产是纳米比亚的铀 项目，而且该交易涉及到伊朗的资助。 目前，如果有交易被发现会造成国家安全问题，除了延迟完成交易时间（最长可延迟130 个历日 ，直到审查结果出炉）以外，联邦法院还可以采取其认为是保护国家安全所必需的任何