第六章-行政人.pptxVIP

第六章 行政人 第一节 行政人概述 一、行政人的内涵与特征     行政人是中国行政法学理论上的一个重要概念，特指依法代表国家，并以行政主体的名义，实施行政行为，其行为效果归属于行政主体的个人。它有以下特征： 第一， 行政人是指具体的自然人。    第二， 行政人是具有行使行政权资格的自然人。    第三， 行政人行使行政权必须以所属行政主体的名义进行。    第四， 行政人行使行政权引起的对外法律效果均由所属行政主体先行承受。 二、行政人与国家公务员的区别     行政人是个法学概念，公务员则是个法律概念；行政人是个动态概念，它依行为而认定，而公务员属静态概念，它依编制而确定；从范围上说，行政人并不只限于公务员，公务员以外的人依法行使行政权时亦为行政人；公务员也并非无条件地成为行政人，当他以自然人身份参与民事活动或代表行政机关参与民事活动时，他虽是公务员，但显然不是行政人。只有当他以行政主体名义实施行政行为时，才成为行政人。可见，两者不能等同。 三、行政人资格的取得和丧失 自然人要取得行政人资格必须首先符合一些最基本的条件，这些条件是：     1． 该自然人是中国公民。 2． 该自然人已年满18周岁。     3． 自然人必须有行为能力。 4． 自然人不能是正在服刑的罪犯。 符合上述基本条件的自然人依据下述情形之一，即取得行政人资格：    1．进入行政机关成为国家公务员。    2．不具有公务员身份的自然人受到法律或行政主体的委托而获得行使行政权的资格。   自然人丧失行政人资格的法律事实主要有：原为公务员的自然人丧失公务员身份；取得行政人资格的自然人失踪或死亡；非公务员已获得的行政权被收回或到期。 第二节 公务员 一、公务员的法定内涵    指依法定的方式和法定的程序任用并行使国家行政职权的行政机关的工作人员，但不包括政府中从事工勤工作的人员。 二、公务员的法律地位 (一)公务员的权利     公务员的权利主要表现在：非因法定事由和非经法定程序不被免职、降职、辞退或者行政处分；获得履行职责所应有的权力；获得劳动报酬和享受保险、福利待遇等等。 (二)公务员的义务     公务员的义务主要有：遵守宪法、法律和法规；依照国家法律、法规和政策执行公务；接受群众监督；维护国家的安全、荣誉和利益；忠于职守，服从命令；保守国家秘密和工作秘密；不得从事与职务相悖的活动；宪法、法律规定的其他义务。 (三)一个值得讨论的问题：公务员是否有坚决服从上级命令的义务?即如果上级命令违法，下级公务员能否不服从？     目前我国理论界对此也意见不一，主要有三种观点：肯定说认为，上级的命令不管违法(包括犯罪，下同)与否，下级都必须执行，否定论者却主张，上级命令如果违法，下级公务员当然不执行，因为公务员应以法律规范为其行政执法行为的准则。 我们认为，折衷说相对较为合理。具体来说，可作以下规定：    1． 服从并执行上级命令是公务员的义务；     2． 公务员有权拒绝执行上级的犯罪命令；     3． 公务员有权拒绝上级超越(层级、管辖地、时间)职权的命令；    4．遇有上级命令违法(不包括犯罪，下同)，公务员应立即向命令者提出异议，如果异议不被接受，公务员应继续执行该命令，由此引起的行政责任除公务员故意或重大过失引起的外均由命令下达者承受；     5．遇上级紧急命令违法，公务员应立即执行，同时在尽可能快的时间里向上级提出异议，以便上级及时发现并纠正，由此引起的行政责任除公务员故意或重大过失引起的外均由命令者承受；    6．为事后行政责任的准确划分，上级发布命令一般命令应以书面形式下发，除紧急情况和简单命令外，下级应及时对命令内容进行记录。 三、国家公职关系 (一)国家公职关系概述     国家公职关系，是指国家公务员因担任国家公职、执行国家公务而与国家 (直接相对主体为行政机关)发生的法律关系。    国家公职关系属于内部行政法律关系，但外部行政关系与国家公职关系密不可分。  国家公职关系的双方主体分别是国家公务员和国家。但由于国家属抽象的法律主体，因此从形式上，国家公职关系是国家公务员与其所任职的国家行政机关之间的关系。    在某种意义上，国家公职关系也可视为一种特殊的劳动关系。 (二) 国家公职关系的发生    1.考任     考任指国家通过竞争考试的方式录用国家公务员。《公务员法》第21条规定：国家行政机关录用担任主任科员以下非领导职务的国家公务员，采用公开考试，严格考核的办法，按照德才兼备的标准择优录用。国家、地方两级公务员考试是进入公务员队伍的门槛