flx_jy0201法运行.docVIP

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第二章 法的运行第一节 立法   一、立法的定义   (一)立法的概念   立法,是指一定的国家机关依照法定职权和程序,制定、修改和废止法律和其他规范性法律文件及认可法律的活动。从实质上讲,立法是对权力资源和权利资源进行的配置。   (二)立法的特征   1.立法的主体是特定的,只有享有立法权的国家机关或者享有立法性职权的国家机关才能立法。比如中国的国务院,它是行政机关,可是它有权向国家立法机关提出法律案,参与国家立法,同时有权制定行政法规。这些行为称为立法性职权。   2.立法一定要依照法定职权,在一定权力范围内进行。   3.立法一定要遵循法定程序。   4.立法一定要产生、认可或者改变某种规范性法律文件。      二、立法体制   (一)立法体制包括立法权限的划分、立法机关的设置和立法权行使等各方面的制度,主要为立法权限的划分。   (二)立法权是一定的国家机关依法享有的制定、修改、废止法律等规范性文件的权力,是国家权力体系中最重要的、核心的权力。享有立法权是立法的前提,立法是行使立法权的过程和表现。   (三)立法权限的范围、种类   当代中国立法权主要有国家立法权、行政法规立法权、地方性法规立法权、自治法规、自治条例立法权、授权立法权等。   (四)立法权为核心的立法体制的性质是与国家的性质相联系的。当代中国是单一制国家,根据我国的宪法规定,我国的立法体制是一元性的立法体制。   (五)当代中国立法权限和划分体制的基本状况   1.全国人民代表大会及其常务委员会行使国家立法权,制定法律;   2.国务院根据宪法和法律制定行政法规,国务院下属的部委根据法律和行政法规制定规章;   3.省、直辖市的人民代表大会及常务委员会在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下,可以制定地方性法规;   4.民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族地区的政治、经济和文化的特点,制定自治条列和单行条例;   5.省、自治区的人民政府所在地的市和经国家批准的较大的市的人民代表大会及其常务委员会根据本市的具体情况和实际需要,在不同宪法、法律、行政法规和本省、自治区的地方性法规相抵触的情况下,可以制定地方性法规;   6.省、自治区、直辖市的人民政府及省、自治区、直辖市的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府,可以根据法律和国务院的行政法规制定规章;   7.根据“一国两制”原则,特别行政区实行的制度(包括立法制度),由全国人民代表大会以法律规定。      三、立法原则   (一)什么是立法原则   立法原则是指导立法主体进行立法活动的基本准则,是立法过程中应当遵循的指导思想。确立立法原则时要考虑“需要和可能”,“历史现实和未来”等关系。   (二)我国《立法法》规定的立法原则为:   1.合宪性与合法性原则   (此处授课教师与司考辅导书的观点不一致,请考生注意在考试时按照司考辅导教材的观点回答问题。)   有些地方性法规规定的内容宪法是没有规定的。如,北京市人大常委会制定地方性法规,解决北京市在春节期间能不能燃放鞭炮的问题。又如,上海市人大常委会制定地方性法规解决在南京路上、黄浦江边能不能养狗的问题。   2.实事求是、从实际出发原则   立法应当尊重社会的客观实际状况,根据客观需要反映客观规律的要求,要以理性的态度对待立法工作,注意总结立法现象背后的普遍联系,揭示立法的内在规律,避免主观武断、感性用事。这是由立法的性质决定的。   3.民主立法原则   (1)立法应当体现广大人民的意志和要求,确认和保障人民的利益;   (2)应当通过法律规定,保障人民通过各种途径参与立法活动,表达自己的意见;   (3)立法过程和立法程序应具有开放性、透明度,立法过程中要坚持群众路线。   4.原则性与灵活性相结合原则   在立法中要做到原则性和灵活性相结合,恰当处理各种关系,注意各方面的平衡;应高度重视立法的技术、方法,提高立法的质量。      四、立法程序(重点)   (一)立法程序基本理论   1.立法程序的含义.   立法程序,是指特定的国家机关制定、修改和废除法律和其他法律文件及认可法律的法定步骤和方式。其中包括三个因素:   (1)立法主体。立法是立法主体的活动。如:法律教授和法官不是立法主体,因此他们的行为也不是立法。   (2)立法过程。立法过程范围之外没有立法程序。如立法者在有关地方进行调查研究,其活动是在立法过程外发生的,因此他的行为不是立法。   (3)法定的步骤和方式。   2.立法程序的意义。立法程序与一个国家的决策过程的民主化、科学化有着密切的关系。完善立法程序,对于保证立法的规范化、科学化,较少或者避免立法的随意性,维护法治的稳定性、连续性和权威性,提高立法的质量,更好的发挥法的作用,都具有重要意

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