民营企业(中小企业)法律问题百问百答.docx

 PAGE \* MERGEFORMAT 257 民营企业（中小企业）法律问题百问百答 1、法人、法人代表、法定代表人的区别是什么？ 法人：即法律上拟制的人，是与自然人相对的一个概念，是具有民事权利和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。法人的实质，是一定社会组织在法律上的人格化。最常见的法人如“有限责任公司”、“股份有限公司”等。因此，大家常听到“这个单位的法人是某某”的说法是错误的。 法人代表：也可称为法人的授权代表，这个代表可以是甲、也可以是乙，他不是固定的，而是取决于法人的授权，这个授权可以一事一授权，也可以是一揽子事项的授权。这与法定代表人是完全不同的两个概念。 法定代表人：《民法通则》规定：“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人。”这就是说，作为法定代表人必须是法人组织的负责人，能够代表法人行使职权。法定代表人可以由厂长、经理担任，也可以由董事长、理事长担任，这主要看法律或章程如何规定。法定代表人代表企业法人的利益，按照法人的意志行使法人权利。法定代表人在企业内部负责组织和领导生产经营活动；对外代表企业，全权处理一切民事活动。法定代表人的权力，是由法人赋予的，法人对法定代表人的正常活动承担民事责任。但是代表人的行为超出法人授予的权利范围，法人就可能为其承担责任。 2、公司法定代表人必须由公司董事长担任吗? 不是。 《公司法》第十三条：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。 【律师解析】 按照公司法设定的公司治理架构，董事会是公司经营层面的最高决策机构，董事长是董事会的组织者、代表人；总经理是公司经营的组织实施者、执行者。法定代表人是依法对外代表公司的人，通过印章使用、文件签署控制公司的重大经营活动；对外代表公司开展业务，其法律意义上的言、行，均可被视为公司的言行。 从权力位阶上看，董事长高于总经理，当法定代表人的身份赋予董事长时，董事长的实际权力大增；当法定代表人的身份赋予总经理时，由于公司的经营由总经理组织实施，同时又能对外代表公司，故总经理的实际权力大幅膨胀，且存在架空董事会、董事长的可能。 对公司运营的参与、控制程度，是每个股东十分重视也应该重视的问题。决定公司控制权的因素有：法定代表人、董事、监事、高管、印章管理、财务的掌控等。其中，法定代表人及印章对控制权有特别重要的意义。 鉴于董事长、总经理的身份特征，当董事长为股东推选，总经理为社会招聘的职业经理人时，法定代表人一般不宜由总经理担任。 因此，如何分配公司经营管理的掌控权，需股东综合考量。 3、公司法定代表人能否自行决定向其他企业投资或者为他人担保？ 不能。 《公司法》第十六条第一款：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 【律师解析】 投资有风险，决策须谨慎。对外担保，可能使公司因承担或然债务而遭受重大损失。考虑到投资或担保均可能对股东权益造成重大影响，故一般由股东自行决定比较稳妥，即由股东会或股东大会决议；当股东对董事会足够信任时，可考虑授权董事会决策。 此外，担保决策自治权仅限于对外担保。当公司为公司股东或者实际控制人提供担保时，必须经股东会或者股东大会决议；且前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决；该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 4、股东会的表决权的行使是否必须与出资比例一致？ 可以不一致。 《公司法》第四十三条：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 【律师解析】 股东会的内部治理绝大多数内容均可由股东自行决定。股东可以根据实际需要，充分体现各自的利益诉求。公司通过增设股东会职权、设计合理的表决权制度（例如特别事项的一票否决权），可对公司经营管理中的重大事项进行表决甚至否决，有效控制投资风险。另外，使股东让渡部分经营决策权以换取其他方面的优惠也成为可能，使得股权在一定程度上的结构化设计有了制度空间。 5、股东的知情权有何限制？ 【案例简介】 2010年，甲、乙等6人共同发起成立花语精细化工公司，乙为法定代表人，《公司章程》第二十一条规定：“股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告；股东可以要求查阅、复印公司会计账簿、会计凭证、交易资料”。　 2012年6月15日，甲发《关于股东行使知情权的公函》给广州花语公司及乙，要求花语公司提供自筹建以来至2012年5月31日的所有股东会议记录、董事会会议决议、财务会计报告、会计账簿、会计凭