法理之一法的本体(-20130810).docxVIP

PAGE44 / NUMPAGES44 法理学 ◎ 五 大 门 派：（1）分析法学派着重于法的自然面貌，包括外在形象（及躯体结构）；（2）自然法学派着重于法的内在精神（心灵）；例如：认为法是所有的人中确立的并得到遵守的自然理性（3）现实主义法学派着重于法的日常（现实）活动；（4）历史法学派着重于法的历史表现；例如：认为法是像语言等一样，随着民族的成长而成长（5）社会法学派着重于法的社会关系。 法的本体 法的本体包括法的定义、本质、特征、作用、价值 法的内在包括：法律规范（法律规则和法律原则）法律部门法律体系 法的外在包括：法律条文（规范性条文 + 非规范性条文如法律概念） 法律文件（规范性文件 + 非规范性文件如判决书） —--立法体系 法律规范：指国家通过制定或认可的方式形成法律规则和法律原则来调整人们行为的规范。与法律条文是表达法律的条款。 例如：通常所指的法是指成文法，即是一般意义上的法律规范，它们是由法律条文来表达的。 法的定义 一、法律职业与法律方法和法律思维 1、法律职业（以专业法律知识为基础的法律工作）（1）与其他需要以专业知识为基础的工作一样，是一种专门的行业，是专业化的工作（2）从事法律职业的人需要拥有专门的法律知识和技能。2、法律方法和法律思维的特点（根据法律说理是核心）：（1）用说理的方式而非简单的暴力解决问题（2）必须根据法律来说理及判断和解决法律问题（3）必须在程序的范围内，通过相应的法律程序确定和解决法律问题◎法学：又称法律学、法律科学，是专门研究法律现象及其发展规律的科学，属于社学的一学科,马克思主义法学是一门真正的科学 法学体系：法学的各个分支学科所组成的有机体系。 ◎法的语源： 1）古写作“灋”（会意。从“水”，表示法律、法度公平如水的表面；从“廌”（zhì），即解廌，神话传说中的一种神兽，据说，它能辨别曲直，在审理???件时，它能用角去触理曲的人。） 2）基本义： （1） HYPERLINK /doc/898210.html \t _blank 刑：在古代文献中，称法为刑，法与刑通用。如夏朝之禹刑、商朝之汤刑、周朝之吕刑， HYPERLINK /doc/5258124.html \t _blank 春秋战国时期有刑书、刑鼎、竹刑。魏相李悝集诸国刑典，造《法经》六篇，改刑为法。“刑，常也，法也。”“法，刑也。”这里的刑，刑字的最早的写法是“井”字，甲骨文中已有发现，出于井田，含有模范、秩序之意。因此，以刑释法，表明模范遵守法律（秩序）。（刑，又指刑罚。《盐铁论》：“法者，刑罚也，所以禁暴止奸也。”） （2）法：古代中国法又往往与律通用，“律之与法，文虽有殊，其义不也。”（《唐律疏义》）据史籍记载， HYPERLINK /doc/283895.html \t _blank 商鞅变法，改法为律。从此“律”字广泛使用，其频率高于法，中国古代法典大都称为律，如秦律、汉律、魏律、晋律、隋律、唐律、明律、清律，只有宋代称刑统，元朝称典章。律：中国古代审定乐音高低的标准，把声音分为六律（阳律）和六品（阴律）。合称“十二律”。 （3）纪律：纪：形声，从糸(?mì),表示与线丝有关；己声。本义:散丝的头绪。引申为法纪与政纲。纪律是在一定社会条件下形成的、一种集体成员必须遵守的规章、条例的总和。具有社会性、历史性，阶级性和强制性。 制度： 制（会意。小篆字形,左边是“未”,右为刀。“未”即有滋味,乐于裁制。同製。本义:裁断，制作）是一个宽泛的概念，一般是指在特定社会范围内统一的、调节 HYPERLINK /doc/5202812-5434657.html \t _blank 人与人之间社会关系的一系列习惯、 HYPERLINK /doc/37583-39258.html \t _blank 道德、法律(包括宪法和各种具体法规)、戒律、 HYPERLINK /doc/266541-282142.html \t _blank 规章(包括政府制定的条例)等的总和它由社会认可的非正式约束、国家规定的正式约束和实施机制三个部分构成。度：形声，从又,庶省声。“又”即手,古代多用手、臂等来测量长度。本义:计量长短的标准,尺码。 （4）规和矩，校正圆形和方形的两种工具。规范，是指明文规定或约定俗成的标准，具有明晰性和合理性 二、法的现象与法的本质 （一）关于法的本质的主要学说 ◎以往的法律理论从方法论的角度看，可以分为三类： 1、从法本身理解法律 认为法律产生、发展、变化的根源在于法的自身。 这种观点的特点是囿于法的现象来讨论法的问题（1）规则论，一般认为法是一个逻辑上自洽的规则体系