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独家V观丨梁慧星：民法总则讲义——重要条文的理解与适用（下）原创 2017-10-01 梁慧星 法律出版社文丨梁慧星中国社会科学院学部委员 北京理工大学珠海学院民商法律学院名誉院长这里公布的，是以我在两家高级法院和几个律师协会的讲稿为基础，针对课堂内外法官和律师提的各种问题，结合民法基本原理和裁判实践经验，斟酌探求法律条文所蕴含的立法者意思，经反复推敲修改补充完善最终形成的讲义，约五万多字。希望对法官和律师朋友有所帮助。——梁慧星 2017年9月30日九、法人第一百七十条 执行法人或者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为，对法人或者非法人组织发生效力。法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人。者非法人组织工作任务的人员，就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义本条新增关于职务代理的规定。按照民法原理，委托代理的基础关系可以是委托合同关系，也可以是法人、非法人组织的内部组织关系或者劳务合同关系。基于委托合同关系的代理，代理人与被代理人是两个平等的民事主体，鉴于委托事务须实施法律行为，故被代理人（委托人）须授予受托人（代理人）代理权。代理权之授予，性质上属于单方法律行为，其书面形式为“授权委托书”（第165条）。基于法人、非法人组织之内部组织关系和劳务合同关系之代理，依通常习惯，代理权之授予，并不采取签发授权委托书的形式，而是与特定职务结合在一起：担任该特定职务即在其职权范围内拥有代理权。例如，法人、非法人组织之总经理、项目经理、部门经理、推销员、售货员等，拥有以法人、非法人组织名义，就其职权（职务）范围内的事项，与其他民事主体实施法律行为的代理权。此即职务代理权。需注意，条文“执行法人或者非法人组织工作任务的人员”一语，文义过分宽泛，应当限于承担与其他民事主体实施民事法律行为（签订合同）职务的人员。担任内部管理事务、技术工作的人员，并无此种职务代理权。本条第1款所谓“职权范围”一语，是指在内部组织关系、劳务合同关系中，各种特定职务（工作任务、岗位）通常的“职权范围”。本条第2款规定“法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制，不得对抗善意相对人”。所谓对“职权范围的限制”，是指法人或者非法人组织内部对该通常的“职权范围”所加的特别限制。例如，公司总经理通常的“职权范围”是以公司名义实施民事法律行为（签订合同），该公司内部规定总经理不得签订担保合同，即是对总经理“职权范围”的限制，假如该总经理超越此内部限制为其他公司向银行借款担任保证人、订立保证合同，则该公司不得以其内部限制对抗善意相对人。第一百七十一条　行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者就其受到的损害请求行为人赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任。的，本条规定狭义无权代理，是在《合同法》第48条规定基础上进行了修改完善。本条第1款规定行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。该款是对无权代理人实施代理行为的原则性规定，即明确无代理权的行为人实施的代理行为，未经被代理人追认不发生代理效力。本条第2款规定相对人的催告权和撤销权，相对人可以催告被代理人自收到通知之日起1个月内予以追认，被代理人未作表示的，视为拒绝追认，行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。实际是《合同法》第48条第2款原文。本条第3款规定，行为人实施的行为未被追认的，善意相对人有权请求行为人履行债务或者请求行为人予以赔偿，但是赔偿的范围不得超过被代理人追认时相对人所能获得的利益。这是本法新增规定。本条第4款也是本法新增规定，“相对人知道或者应当知道行为人无权代理的，相对人和行为人按照各自的过错承担责任”。请特别注意本条第3款和第4款规定的适用。按照社会生活经验，相对人不会自己承认属于恶意相对人，在行为人实施的行为没有被追认时，相对人当然会依据本条第3款向法院起诉要求行为人履行债务或者就其损害请求行为人赔偿，并且在起诉状中声称自己属于善意相对人。前文已经谈到民法关于“善意推定”的法理，法庭（仲裁庭）应当推定相对人（原告）属于善意。这种情形，如行为人（被告）对相对人之声称属于善意未主张异议，或者虽主张异议而未能举出足以证明相对人知道（应当知道