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上市公司如何构建合法有效的反收购策略及并购重组实操 控制权争夺是市场经济和资本市场股份全流通背景下的正常现象。随着资本市场基础制度建设的完善、并购机制和环境的市场化，举牌、股权及控制权之争的行为将逐步成为A股新常态。理论上，上市公司作为市场主体均有被收购的风险，尤其估值偏低、股权分散的公司。实践中敌意收购都是不宣而战，随着“门口的野蛮人”的活跃，如何构建合法有效的反收购措施、搭好“防火墙”成为上市公司的重要课题。境外资本市场反收购措施可以分为事前防御和事后救济两类，但在我国当前的法律框架下，部分措施的适用存在障碍和局限。事前防御措施 金色降落伞计划。即公司与高管合同约定如果公司控制权发生变更，失去工作的高管将获得高额补偿金。1961年美国环球航空公司最早适用金色降落伞。20世纪80年代，股东们开始质疑“降落伞”的有效性。如美国大陆航空公司、英国石油公司、花旗银行、通用电气、美国电话电报等大公司CEO离职时都获得了与业绩不匹配的高额补偿金，备受批评。金色降落伞在实践中也存在道德风险，高管可能为了获取高额补偿金低价出售公司，而损害公司和股东利益。美国法律规定“降落伞”收益人要额外支付20％附加税，同时赋予股东对“金色降落伞”计划的投票权。金色降落伞在我国并没有法律限制，实践中有一些案例。如早年盛大网络授予公司元老的金色降落伞。上一轮国企改革中部分国有企业也采取类似金色降落伞的方式，安置部分参与创业但已不能适应企业发展要求的公司高管。明确将金色降落伞写入公司章程的上市公司如兰州黄河，其章程第10条规定，当发生公司被并购接管的情形时，在公司高管任期未届满前如确需终止或解除职务，必须得到本人的认可，且公司须一次性支付其相当于前一年年薪总和十倍以上的经济补偿(正常的工作变动或解聘情况除外)。 公司章程中设置反收购条款，又称“驱鲨剂”或“豪猪条款”。如通过分期分批改选董事、限制董事的资格、提案权、表决权等方面的条款增加收购者获得公司控制权的难度。新公司法框架下的公司自治原则，允许公司章程对有关事项作出具体规定，只要不违反法律、行政法规的强制性规定，就可以对公司董事、高级管理人员进行充分的授权。公司可以利用好公司章程建立反收购的第一道防线。具体条款包括以下几方面。 (1)分期分级董事会条款。即在公司章程中规定，董事每年改选的人数不得超过董事会成员的一定数量，延缓收购人控制目标公司董事会的进程，在收购人获得董事会控制权之前，董事会可采取办法达到反收购目的。目前很多A股上市公司都在章程中设计分级分期董事会条款，如伊利股份、隆平高科、大众公用、锦州港、兰州黄河和浙江震元等。 (2)对董事资格、提名及程序等方面做出限制。控制权争夺的核心往往在于控制董事会，通过董事提名和资格、程序等方面的限制，可以防范收购方控制公司董事会。对董事资格做出限制如隆平高科的公司章程规定，收购方及其一致行动人提名的董事候选人应当具有至少五年以上与公司目前(经营、主营)业务相同的业务管理经验，以及与其履行董事职责相适应的专业能力和知识水平。 对提名资格做出限制。即提名、更换董事的提案只有持有达到一定比例或持股达到一定时间的股东才能行使，以维持公司管理层和经营业务的稳定。如大众公用、标准股份和浙江震元等公司章程均有规定。对提名程序做出限制的如锦州港，董事候选人提名须经提名委员会事先审查。 (3)绝对多数决策原则。即在公司章程中规定，公司所涉及的关系控制权的重大事项需要获得绝对多数的股东提案或投赞成票。公司章程中将任免董事、并购等纳入股东大会特别决议，要经出席股东大会股东所持表决权2/3以上通过。如大众公用、隆平高科和浙江震元等。 (4)股东变动限制。如兰州黄河，章程规定前五名股东中如有股东将持有的股份转让5％以上时，应先向其他四名股东发出要约，四名股东均以书面方式放弃购买时，方可向社会公众公开转让。 (5)股东一致行动条款。对于股权比较分散的公司，股东一致行动条款可增强公司股权的稳定性。如兰州黄河规定，如公司遇公开收购或恶意收购的情形时，前五名股东必须保持意思表示及其行动的一致和统一，否则意思表示或行动不一致的股东应以其所持本公司股份的25％作为对其他股东损失的赔偿。 事后救济措施 资本运作。增强公司抗收购能力的资本运作手段，如股份回购、交叉持股、员工持股等。股份回购，即通过大规模买回本公司发行在外的股份来改变资本结构的防御方法。回购后流通股票减少，股价一般会上升。如果回购价格高于收购者出价，收购者也不得不提高其收购价格，导致收购难度增加。我国公司法尚不允许以反收购为目的的回购。交叉持股，即关系较密切的公司之间相互持有部分股权。一家公司遭遇收购，相互持股公司间易形成“连环船”效果，增强反收购方的实力。实践中如广发证券通过关联公司交叉持股击退收购方中信证券。大多数国家公司法，对于