论民商法与经济法的价值取向从公平与效率之视角.doc

论民商法与经济法的价值取向——从公平与效率之视角 2004年第3期 No.32o04 暨南(人文科学与社会科学版) JournalofJinanUniversity(HumanitiesandSocialSciences) 总第110期 SumNo.1lO 论民商法与经济法的价值取向 —— 从公平与效率之视角 戴霞 (暨南大学法学院,广东广州510632) [摘要]公平与效率是两个重要的法律价值.在微观领域,市场配置资源方式,初次分配中要实行效 率优先兼顾公平原则;而在宏观领域,计划配置资源方式,再分配中实行公平优先兼顾效率原则.与此相对 应,民商法在微观领域,市场配置资源,初次分配中发挥第一位或至上的作用;经济法在宏观领域,计划配置资 源方式,再分配领域发挥第一位或至上的作用.正确认识民商法与经济法的不同价值取向对制定,执行法律 有一定的作用. [关健词]公平;效率;价值取向;民商法;经济法 [中图分类号]D90[文献标识码]A[文章编号]1000—5072(2004)03—0064—05 一 ,公平与效率之法律价值概说 对于法律价值的真谛,古今中外的法学家曾 有不同的探索.现在多数认为法律的基本价值包 括正义,秩序,公平,效率和安全等.已能较为合 理并为多数法学家所接受的法律价值的定义是客 体法律对主体社会人的需求的满足.无论何国法 律,何种法律,其最终也要体现一定的法律价值, 但是不同的部门法对构成法律价值范畴之一的法 律的价值取向是不同的,各有所侧重.本文仅从 法律价值中的公平与效率视角阐述民法与经济法 的价值取向. (一)公平之法律价值 一 切社会规范形式,诸如政治规范,经济规 范,法律规范,道德规范,宗教规范等等,都将公平 作为重要的价值内容和价值目标,体现和渗透在 自身的规范结构之中…何为公平?不同的学者 有不同的理解和解释.有的认为公平即是正义, 是法律的最高价值;有的认为公平即是平等;有的 认为是分配正义.《汉语大词典》解释为公平是 公正而不偏袒,《吕氏春秋贵公》中称公则天下 太平,平得于公.亚里斯多德在《伦理学》第5 卷中认为一切美德的同义语即是公平,这些均是 广义上的公平.从这种意义上说公平是一种道德 规范,其作为一种理念存在于人们的思想和观念 中.其实,不同的人,不同的时期对公平有不同的 理解.马克思早就指出希腊人和古罗马人的公 平认为奴隶制是公平的,1789年资产者的公平原 则要求废除封建制度,据说它不公平,所以,关于 永恒公平的观念不仅因时地而变,甚至也因人而 异. 本人认为法律意义上的公平是指权利义务在 社会主体之问的分配而使社会利益处于一种均衡 状态.公平价值主要体现在法律原则之中,不同 的法律赋予其不同的含义:如宪法中的法律面前 人人平等原则;刑法中的罪刑法定原则,罪刑相适 应原则;民法中的平等原则,公平原则,自愿(自 由)原则,经济法的效率原则,可持续发展原则等 等.贯穿公平价值的法律原则,其或作为高位原 则或作为指导原则,对各个法律部门有指导作用. 公平价值具有高度概括性,非确定性和非规范性 的特点.这就使公平具有相当的弹性,如在英美 法的衡平法中,衡平本身就是公平和公正的意思. 法院在审理案件时,赋予法官可以依据公平正义 原则对案件进行自由裁量.衡平原则表明,当 法律的一般性原则有时规定过严或不适当时,或 [收稿日期]2003一O1—16 [作者简介]藏霞(1965一)女,江苏泰兴人,副教授,西南政法大学经济法博士生,主要从事经济法,国际私法的教学和研究. 2004年5月戴霞:论民商法与经济法的价值取向?65? 某些具体问题过于复杂以致立法机关不能对可能 发生的各种事实的结果作出详细规定时,法院运 用公平正义原则加以处理是必要的._2J(公平 价值并非具体的规范,而是一个道德规范和原则 性规范. (二)效率之法律价值 1.效益与效率之辩析 天下熙熙,皆为利来,天下攘攘,皆为利往. 效益与效率均是经济学和法学领域中运用较多的 两个词,但这是两个不同的概念.系统分析两者 概念或区别的着述不多.目前有的学者将两者混 合使用. 效益或利益(interest),中国《辞源》对其解释 为好处或功用,与弊与害相对 立.[]鼹《牛津大辞典》定义为个人或个人的 集团寻求得满足和保护的权利请求,要求,愿望或 需求.[]美国法学家庞德认为利益就是人 们,个别的或通过集团,联合或关系,企求满足的 一 种要求,愿望或期待;因而利益也就是通过政治 组织社会的武力对人们关系进行调整和对人们行 为加以安排时所必须考虑到的东西.人们虽然 对利益有不同的看法,但一般将利益按主体不同 划分为个人利益,集体利益,国家利益,社会利益 等几类.而效率,是经济学经常强调的概念,就经 济学而言,由于资源的稀缺,人们趋利的无限性, 就