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产品免检制度法、理分析 　　摘 要：产品免检制度虽然带动了我国产品总体质量水平的提高，但其违背了法律效力的位阶性，是政府行政不作为的表现，为权力寻租打开了方便之门，在一定程度上破坏了公平的市场竞争秩序。应当取消对食品、药品类等产品的国家免检，对于其他产品的免检制度需要进一步完善。 　　关键词：产品免检；“三鹿奶粉”事件；行政不作为 　　中图分类号：D912.29 文献标识码：A 文章编号：1004-1605（2008）11-0066-03 　　 　　一、产品免检制度的基本内涵 　　 　　产品免检制度是指国家或地方将特定的产品确定为免检产品，在一定时期内免于质量监督检查的一种制度。1999年12月国务院发布了《关于进一步加强产品质量工作若干问题的决定》（以下简称《决定》），对产品免检制度作出了统一规定，2000年3月国家质量技术监督局根据这一规定发布了《产品免于质量监督检查管理办法???，并于2000年7月颁布《产品免于质量监督检查工作实施细则》。2001年11月21日国家质量监督检验检疫总局颁布了新的《产品免于质量监督检查管理办法》（以下简称《办法》）。根据《办法》的规定，国家实行统一的产品质量免检制度，由国家质量技术监督局将质量稳定、市场占有率高、产品标准达到或严于国家有关标准，以及国家或省、自治区、直辖市质量技术监督部门连续三次以上抽查合格的产品，确定为免检产品，其产品在一定时期内免于各地区、各部门、各种形式的质量监督检查。 　　免检产品自获准免检之日起三年内，在全国范围内免除各地区、各部门在生产和流通领域实施的各种形式的产品质量监督检查。基于所带来的巨大经济利益，“免检产品”成为迄今为止企业占领市场最为炫耀的口号，成为企业产品标榜的通行证，成为企业的“护身符”。当重大食品安全事件越来越多发生在“国家免检”产品时，国家免检制度也遭受着前所未有的强烈质疑。那么，产品免检制度是否合法，是否合理，有没有积极作用，如何完善我国的产品质量监督体系，已成为人们必须思考的问题。 　　产品免检制度设立的宗旨是，避免重复检查，克服地方保护，减轻企业负担；鼓励企业提高产品质量，提高产品质量监督检查的有效性；扶优扶强，加快发展，创造一个优胜劣汰、公平竞争的良好环境；引导消费，促进经济结构调整和优化。 　　应当说，产品免检制度实施近十年来，确实发挥了一定的积极作用，已经带动了我国产品总体质量水平的提高。通过产品免检制度，很多企业从过多过滥的各项检查中抽身而出，在一定的程度上减少了企业负担和监控成本，降低了政府管理成本。但是，这一制度无论从合法性还是从合理性上都存在问题，因此，必须进行改革。 　　 　　二、现行产品免检制度的合法性分析 　　 　　1.产品免检制度的设立违背了法律效力的位阶性 　　“法律的位阶”，是指根据不同的法律渊源其在法律体系中不同的法律地位和法律效力进行划分所形成的高低层次。“法律的位阶划分要求在立法过程中，低位阶法根据或服从高位阶法，遵循‘根据’原则或不抵触原则。这有助于法律体系内部的协调一致，使法出多门的情况下，法制统一有了可能。”［1］在整个法律体系中，宪法的法律效力是居于最高层次的，法律（狭义上）作为仅次于宪法的高位阶法律，是依法行政的主要根据，行政法规、规章等都不能与法律所规定的内容相违背。 　　我国产品质量检验制度主要体现在《中华人民共和国产品质量法》。该法确定了产品纳入国家检验的基本范围，即可能危及人身和财产安全。属于这一范围的，由国家检验，实行抽检制度；不属于这一范围的，由企业、市场和消费者检验。而国务院发布的《决定》以及国家质量监督检验检疫总局发布的《办法》规定了质量技术监督部门可以对某些产品实行免检。抽查并不是免于检查，“产品免检”是对《产品质量法》有关规定的变更，明显违背了法律效力的位阶性。因而，《决定》和《办法》中有关“产品免检”的规定是无效的，不具有法律效力。 　　2.产品免检实质上是政府的一种行政不作为 　　“行政不作为是指当行政主体负有某种作为的法定义务，并且具有作为的可能性而在程序上逾期有所不为的行为。”［2］对产品进行监督检查是法律赋予质量技术监督部门的一项行政职权，也是一种行政义务。无法律根据，质量技术监督不能自由决定放弃其职权，免除或部分免除自己的行政职责――对产品或者部分产品不进行质量监督检查。否则就是行政不作为，就是失职。国务院发布的《决定》以及国家质量监督检验检疫总局发布的《办法》规定了质量技术监督部门可以对某些产品实行免检，实际上是通过自己制订的行政规章，免除了自己的义务。 　　3.产品质量免检为权力寻租打开了方便之门 　　我国产品质量法规定产品质量检验不允许收费，禁止质检部门利用权力参与市场经营行为。产品质量免检制度的创立，从某种程度上为政