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国际私法 第一章 国际民商事法律关系：国际社会中因不同国家的人民进行民商事交往而产生的一种社会关系。 涉外民事关系的判断 ：法律关系的诸因素中有一个因素与外国有联系的民商事法律关系 主体：一方或各方是外国自然人或者无国籍人或者外国法人，有时也可能事外国国家或国际组织 内容：产生、变更或消灭民商事权利义务关系的法律事实发生在外国 客体：民商事法律关系主体之间的权利义务共同指向的对象或标的位于外国 （票据行为全部发生在国外的----不是涉外民事关系） 国际民商事法律冲突概念：对同一涉外民上市法律关系适用不用国家的法律，产生不同的结果，折中现象被称为国际民商事法律冲突。 国际民商事法律关系的法律调整方法 p8 直接调整----间接调整 （一）间接调整方法(冲突法的方法) 1.通过国内冲突规范进行间接调整的方法 《民法通则》第147条规定：中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。 2. 通过国际统一的冲突规范进行间接调整的方法 3、间接调整的方法的固有缺陷 第一，各国的民商事实体法并不一定适合于解决含有外国因素的争议。 第二，当事人据此很难预见法律行为的后果。 第一章 ?国际私法概述 （二）直接调整方法（实体法的方法） 1.国际统一实体法的方法 国际条约 国际惯例 2.国内直接适用的法的方法 法国国际私法学家弗朗西斯卡基斯在1958年发表的《反致理论和国际私法的体系冲突》一文中，首次提出了“直接适用的法” 这一术语。 （三）两种调整方式的比较 1.冲突法调整方式是国际私法最主要的调整式，只要各国法律没有完全统一，就还需要这种调整方法。 2.冲突法方式的局限性及实体法方式的优势 3.实体法方式的局限性 4.结论：两种方式优劣互补，在解决法律冲 ??? ??突方面相辅相成。 法域（legal district），是指一国内部具有独特法律制度的区域 我国区际法律冲突的特点——我国的区际法律冲突异常复杂 一个国家 两种社会制度 三种法系 四个地区 缺乏统一的宪法和中央协调机构 法域立法与国际条约的冲突 国际私法的名称和定义 p30 国际私法的名称： 国际私法的名称 时间、国家、人物 法则区别说 13.14C 意大利学者——17.18C意大利法国和荷兰等国的学者沿用 私国际法 1834 美国 斯托里 《法律冲突论》——法国和其他拉丁语系的国家很流行，在英美普通法系国家，也有些学者使用。 国家私法 1841 德国 谢夫纳《国家司法的发展》——在中国德国日本俄国以及一些东欧国际得到普遍采用 冲突法、法律冲突法、法律冲突 1653 荷兰 罗登伯格 首次使用“冲突法”——胡伯——现在英美普通法系国家得到广泛适用 旧中国把国际私法法规称为“法律适用条例”、德国称为“民法施行法”、日本称为“法例”，另外还有使用“法律选择”、国际民法、国际民商法、国际民事诉讼法 等名称。 国际私法的???国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。 一、国内法渊源 （一）国内立法 1、国内立法是国际私法的主要渊源 2、各国国际私法立法的主要模式 （1）分散式立法模式：肇始于1804年《法国民法典》 （2） 专篇或专章式立法模式 （3）单行法立法模式：1896年《德国民法施行法》（1986、1999年改革） （二）国内判例 1、 判例是国际私法的重要渊源 2、中国对判例的立场和态度司法解释二、国际法渊源 （一）国际条约 1、国际条约是国际私法的重要渊源 问：国际条约在国内适用的方式有几种？ ???? ?????转化：英国 ?????并入：美国 ??问：我国采取何种方式使国际条约在国内生效？ ?关于我国所缔结或参加的国际条约在国内的适用问题，我国采取的是逐一立法的方式。 2、国际条约与国内法的关系 3、 “例外条款”或“排除条款” 、中国缔结或加入的有关国际私法的条约 （1）1980年联合国CISG； （2）巴黎公约、伯尔尼公约、马德里协定、世界版权公约； （3）纽约公约，送达公约，取证公约等等 （二）国际惯例 1、 “国际习惯”与“国际惯例”辨析 “international custom” ：国际习惯 “international usage”：国际惯例 2、关于国际惯例作为国际私法的渊源问题 《民法通则》第142条：“涉外民事关系的法律适用，依照本章的规定确定。 ???中华人民共和国缔结或者参加的条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保留的除外。 ???中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的条约没有规定的，可以适用国际惯例。” “意思自治”原则 杜摩兰 16世纪 1500－1566 巴黎律师 法则区别说中 “意思自