第6章法的渊源、形式和效力1.pptVIP

第6章 法的渊源、形式和效力 一、法的渊源 （一）法的渊源释义 1、含义：主要指法的来源，指法之产生的原因或途径。 2、法的渊源的种类：实质渊源；效力渊源；材料渊源；历史渊源等。 3、基于法的形成过程，法的渊源的构成要素有： 第一，资源性要素：通过对既存原料选择、加工和提炼形成法，这些原料构成法的资源性渊源。其内容广泛：习惯、判例、宗教乡规民约；外来法、先前法、国际法；政策；法理、哲学观念等。 第二，进路性要素：法形成的途径。法形成的途径主要有：立法、司法、国际交往。 第三，动因性要素：法形成的动力和原因。道德、意志、神等都曾是动因。马克思认为是人的实际生活需要，是社会社会物质生活条件和占统治地位的生产关系。 （二）正式渊源与非正式渊源 1、正式渊源又称直接渊源，可以从体现为权威性法律文件的明确形式中得到的渊源，主要指制定法。 2、非正式渊源又称间接渊源，一般指具有法律意义的观念、道德准则、权威著作、习惯、惯例、理性原则、政策等。 （三）当代中国法的渊源： 1、立法； 2、国家机关的决策和决定； 3、司法机关的判例和法律解释； 4、国家和社会组织的政策； 5、国际法； 6、习惯； 7、道德规范和正义观念； 8、社团规章和民间合约； 9、国际法； 10、理论学说特别是法律学说。 二、法的形式 （一）法的形式概述 1、含义：法所实际存在的方式或外部形态。在我国，主要指法的效力来源，指由不同国家机关制定、认可和变动的，具有不同效力或地位的各种法的表现形式。 2、大的方面法的形式有成文与不成文两类。西方学者提出法的形式：制定法、判例法、教科书法、协约法、习惯等。 （二）当代中国法的形式。 1、宪法：在法的形式体系中居于最高的、核心的地位，是根本法。 2、法律：某一方面根本性社会关系或基本问题。 （1）基本法律（由全国人大制定和修改） （2）非基本法律（由全国人大常委会制定和修改）。 这两种法律具有同等效力 3、行政法规：由国务院制定的涉及行政管理活动的一种法的规范性法律文件。其效力低于宪法和法律，调整的社会关系更广泛、具体。 4、地方性法规：地方国家权力机关（省、自治区、直辖市、较大的市的人大及其常委会）依法制定和修改。 5、自治法规：民族自治地方国家权力机关依法制定和修改。 6、行政规章。 （1）部门规章：是国务院所属职能部门制定的规范性法律文件，又称为部委规章。 （2）地方规章：是地方行政机关所发布的规范性法律文件，又称地方政府规章。 7、国际条约。 8、其他法的形式 （1）特别行政区的规范性文件。 （2）中央军事委员会制定的军事法规和相关的军事规章。 （3）授权立法。 （三）规范性法律文件的规范化与系统化 1、规范化：成文法表现为统一的规格和标准。 2、系统化：对已制定的法律文件进行系统整理与加工。 （1）法的清理； （2）法的汇编； （3）法的编纂。 三、法的分类：以一定标准，将法与法之间的界限廓清。 （一）法的一般分类。 1、按法的创制和适用范围为标准，可分为国内法与国际法。 2、以创制和表现形式为标准，可分为成文法与不成文法。 3、以法的地位、效力、内容和制定程序为标准，可分为根本法与普通法。 4、按法的效力范围为标准，可分为一般法与特别法。 5、以法所规范的内容性质不同，可分为实体法和程序法。 （二）法的特殊分类。 1、公法和私法。这种分法主要存在于大陆法系。是以法所保护的利益归属和调整的关系的性质不同所作的分类。 （1）公法一般包括：宪法、行政法、刑法和程序法； （2）私法一般包括：民法、商法。 2、普通法和衡平法。这是英美法系对法的重要分类。 四、法的效力 （一）法律效力的含义 1、广义：泛指法的约束力和法的强制力。 2、狭义：法律适用的范围，指法律在什么时间、什么地方和对什么人适用。又称为法的效力范围，包括： （1）对象效力； （2）空间效力； （3）时间效力。 （二）法的对象效力：对哪些人和组织有效 1、属人原则。对本国公民和法人适用，不论其在国内还是国外。 2、属地原则。对其主权管辖范围内的一切人有效，本国公民在本国领域外则不适用。 3、保护原则。任何人只要损害本国利益，不论损害者的国籍与所在地，该国法律对其都有效。 4、综合原则，该原则以属地主义为主，属人主义与保护主义为补充。这是近代以来大多数国家采用的，我国也采用该原则。 （三）法律的空间效力：指法律在什么地域范围内有效。 1、域内效力：法律在本国主权管辖范围内（领陆、领水、领空和延伸意义上的领土）的效力。包括两种情况： （1）全国范