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我国上市公司最终控制人利益侵占行为探析 0．引言 PAGE 50 PAGE 49 0引言 0.1 研究背景和意义 近几年中国经济快速增长，上市公司在其中发挥了重要的作用，从1991年到现在，短短16年间，我国上市公司就由原来的14家发展到现在的近1500家，这说明我国的上市公司发展非常迅速，它们在起积极作用的同时也出现了很多新的问题。我国上市公司面临的已不再是传统委托代理理论中股东与管理者之间的矛盾，而是最终控制人与中小股东之间的矛盾。虽然随着我国股权分置改革的完成，所有的股票都可以流通，但是最终控制人通过控制上市公司对中小股东的利益侵占仍将长期存在，因此，最终控制人侵占中小股东的利益已成为我国上市公司面临的一个重要问题。 我们知道，最终控制人控制上市公司后可以获得两方面的收益：一方面是控制权公有收益，最终控制人公有收益的获得主要通过加强公司管理、提高产品及服务质量和降低内部交易成本等方式来改善公司的经营业绩，从而提高公司的价值，公司价值的提高由全体股东获得和分享；另一方面是控制权私有收益，私有收益主要表现为最终控制人通过对上市公司的利益侵占行为来获取中小股东无法获得的收益，如利用最终控制人的关联公司获取超额利润、转移上市公司的资源和侵占上市公司的资金等。 在我国，由于股权集中度相当高和保护中小股东的法律不完善，导致上市公司的最终控制人通过利益侵占行为侵害中小股东的现象越来越多。如：ST猴王、莲花味精、*ST江纸因为超过其净资产的巨额资金被最终控制人占用而陷入困境；ST轻骑、ST幸福、ST屯河因为替最终控制人担保而承担连带赔偿责任，倾尽其财而资不抵债；德隆系、飞天系、复星系、格林柯尔系和鸿仪系等这些以某一法人机构或自然人为核心的关联上市公司系关联交易频繁，更是容易导致最终控制人对上市公司的利益侵占。以上这些典型例子表明最终控制人的利益侵占行为给市场监管带来了诸多难题。因此，加强对上市公司最终控制人利益侵占行为的探析，考察上市公司被集中控制后对资本市场的影响及其治理对策，具有重大的实践意义和学术价值。 本文从上市公司最终控制人利益侵占行为的现状及主要手段入手，采用理论与实际相结合的方法，深入地剖析了上市公司最终控制人利益侵占行为产生的危害与原因，并结合我国的国情提出了治理我国上市公司最终控制人利益侵占行为的对策，其目的是为了重新树立上市公司的信誉，提高上市公司的经营业绩，规范我国市场经济秩序，从而推动我国上市公司健康发展。 本文的学术价值在于论证后得出了以下结论：其一，以上市公司的最终控制人作为利益侵占行为的主体，而不是直接的控股股东；其二，以上市公司的最终控制人的现金流量权作为最终控制人利益，而不是控股股东的直接持股比例。本文还运用了委托代理理论、产权理论对上市公司最终控制人利益侵占行为进行了理论分析，并通过对利益侵占行为的案例研究，得出了对上市公司最终控制人利益侵占行为的相关治理对策，它对实际工作有一定的参考价值。 0.2 文献综述 0.2.1 国外文献综述 在国外，Berle和Means(1932)发表了《现代企业与私有产权》一书，他们认为，现代大企业的所有权分散导致企业控制权集中在管理者手中，而管理者的利益与股东的利益并不一致，因而所有权分散很可能导致企业管理者利用企业资源谋取私利，而不是追求股东利益最大化。Jensen 和 Meckling(1976)对管理者与股东之间的代理问题进行了系统的研究，大大地推进了公司治理理论的发展，他们发现当所有者型的管理者并不对公司的全部现金流量都具有所有权时，管理者有动机去占用公司大量资源为自己所有，或者并不会尽力去为股东追求利益最大化，这就产生了管理者与外部股东之间的代理问题。他们的研究对后来的公司治理研究产生了深远的影响。上述公司治理的焦点集中在管理者与股东之间的代理问题。 Shleifer 和 Vishny(1997)发表的《A Survey of Corporate Governance》认为，世界上大部分国家的企业股权不是高度分散而是相当集中的。由于股权集中在控股股东手中，控股股东有足够的权利控制上市公司，并通过影响上市公司的各种决策来为其谋取私利。La Porta等人(1998)发现家族企业的主要代理问题不是管理者和股东之间的利益冲突，而是集中在控制股东和中小股东之间，控股股东剥削中小股东，并由此产生代理冲突。 因此，现代企业的主要代理问题不是管理者与外部股东之间的利益冲突，而是控股股东与中小股东之间的利益冲突。 利益侵占理论(Tunneling)，最早是由Johnson, Simon, La Porta 等美国学者(2000)提出，他们在《美国经济评论》发表了《利益侵占》这一具有里程碑意义的论文，文中对大股东对上市公司利益侵占行为进行了大量的实证研究。他们认为，