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民族村寨旅游开发中的利益补偿制度研究 　　[摘要]在分析我国事实上存在的民族村寨旅游开发中的利益补偿制度和现有的补偿理论基础上，比照生物资源补偿机制构建民族村寨旅游开发中的利益补偿制度是比较可行的。但在具体的民族村寨旅游开发中利益补偿方式的选择上则要考虑传统社区的实际，因地制宜地选取合适的方式，传统文化的集体管理是比较适合西部传统社区的一种民族村寨旅游开发中的利益补偿的运作方式。 　　[关键词]民族村寨；旅游开发；利益补偿；利益、分享；知情同意 　　[作者]田艳，中国政法大学博士后，中央民族大学法学院副教授。北京，100081 　　[中图分类号]F591－1　[文献标识码]A　[文章编号]1004－454X(2010)04－0181－007 　　 　　我国近年来在新农村建设中大力发展的乡村旅游业，其产生的社会效益是多方位的、多层次的，对所在地区整个社会综合体都带来了巨大的影响。主要包括：拓展我国的旅游资源、疏散集中在城市的大量游客、为振兴农村经济开辟了新的途径、为农村剩余劳动力提供了大量的就业机会、促进当地传统文化的保护与开发、改善乡村环境、促进乡村的精神文明建设、提高乡村人口素质、促进农村各项社会事业的发展等。 　　目前在很多西部地区发展比较迅速并逐渐成为当地支柱产业的旅游业主要依托的是传统社区的少数民族传统文化，包括传统文化中的物质部分和非物质部分，传统社区的民众、政府、开发商都从中获得了相应的利益与回报。但与此同时，在传统文化开发过程中也存在着诸多矛盾和问题，值得我们关注，否则将会影响当地旅游业的可持续发展以及传统社区的新农村建设。这其中主要的矛盾在于由传统文化开发而引发的利益分配问题，由于利益分配不均衡而引发了对传统文化本身以及旅游业发展的考验。那么我们能否根据现有的相关补偿制度理论，来构建民族村寨旅游开发中的利益补偿制度，来化解当前困扰实践的这一紧迫问题。这里所说的民族村寨旅游开发中的补偿制度，是指对传统社区的传统文化进行商业性开发或不正当性使用时，应对传统社区进行补偿的制度。 　　 　　一、民族村寨旅游开发中利益补偿制度构建???必要性 　　 　　(一)现行的民族村寨旅游开发中的利益分配制度 　　当前的民族村寨旅游开发的形式比较多样，各地根据本地的实际情况，采用了适合于本地的开发模式，有的是以政府为主导的开发模式，即政府进行基础设施投资和运行，如贵州的西江千户苗寨和从江县的岜沙苗寨；有的是以基层传统社区为主导的开发模式，如贵州雷山县的上郎德村和云南泸沽湖畔的落水村；有的是引进投资商开发并以投资商为主导的开发模式，由于在开发之初很多地方缺乏基础设施建设的前期投入，采用这种模式的比较多，如云南西双版纳的傣族园。这些民族村寨旅游开发的模式虽然不同，但是，在利益分配问题上基本遵循两个基本原则，一是产权原则，二是“谁投资，谁受益”原则。对于前者，民族村寨是一个包含物质文化遗产和非物质文化遗产的有机统一的系统，其非物质部分往往不能界定具体属于某一个人，而是属于传统社区共同占有，具有明显的共同产权特征；少数民族村寨中的民居等物质文化遗产从现有法律上可以准确界定其所属的主体，比如在傣族园，村民可以利用自己的主楼搞傣族民俗表演和经营傣家乐餐饮服务。这些都体现了民族村寨旅游开发中利益分配的产权原则。对于后者，主要体现在有投资商参与的民族村寨旅游开发中对旅游门票的分配上，都是以投资商为主导的，体现了“谁投资，谁受益”原则。 　　长期以来，对少数民族传统文化的采集和利用，譬如收集、整理、改编等，常常被误认为原始创作，而真正的民族民间文化的参与者、传承者却很难从中受益。随着市场经济的发展和国际文化贸易的增长，在对少数民族传统文化的使用中，少数民族传统文化的拥有群体和使用者之间的利益矛盾会越来越突出，迫切需要建立包括知识产权在内的法律保护制度，以鼓励少数民族传统文化的传承和创作，合理开发和利用中国的民族文化资源。这是目前学者们的主要观点，但是通过知识产权来保护传统文化的一个根本前提是传统文化的“私有”，而目前传统文化却被认为是处于“公有领域”，在此用于专指那些对私人所有来说是不合格的知识产权内容，而且任何公共成员都有合法授权来使用的这些内容。在著作权法中，所有过了法定保护期的作品都将进入公有领域，成为全人类的共同财富，此时，任何人基于任何原因都可以自由地对作品进行派生演绎或其他各种开发和再开发活动，进行各种方式的使用都是合法合理的。传统观点认为，文化遗产是人类产生、使用、经历历史场合传承至今的人类共同财富。无论是物质文化遗产，还是非物质文化遗产，它们都是一种公共资源，具有时代性和不可替代性，具有符号和象征的作用。同时，根据我国的立法体制和《立法法》第八条第(七)项的规定，私法视角的传统文化法律保护只有在国家法律层面