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论律师专家责任的性质 　　中图分类号：D9 文献标识码：A 文章编号：1008-925X(2011)09-00-02 　　摘要：专家因其身份的特殊，在现实社会中所处的地位越来越重要。专家和专家责任，尤其是律师专家责任的定义和性质都值得我们进一步探讨。律师在违反专家责任时，承担的责任在民法学界还存在一定争议，本文认为对于律师专家责任应该定义为一种违约和侵权的竞合责任。 　　关键词：专家 专家责任 律师专家责任 竞合责任 　　一、律师专家责任的定义 　　所谓律师，是指依法取得律师执业证书，为社会提供法律服务的执业人员。律师专家责任，又称为律师责任。在本文范围内探讨的律师责任仅指民事责任，不涉及刑事责任、行政责任。关于律师的民事责任，一般认为，是指律师在执业中因故意或过失造成委托人或第三人合法权益的损害，律师应承担的相关民事责任。但也有学者认为律师责任即律师赔偿责任。 　　分析律师专家民事责任的定义，我们可以发现：第一、律师专家责任是律师在执行职务的过程中给委托人造成损害的民事法律后果。同时，律师必须是在为他人的诉讼活动中才发生律师专家责任问题。第二、律师专家责任的责任主体包括律师事务所和执业律师本人。 　　二、律师专家责任性质的争议 　　（一）专家责任的性质在两大法系中的体现 　　关于民事责任的性质，各国的学说和判例上有着较大的分歧，主要表现在侵权责任说、违约责任说和责任竞合说。 　　英美法一般认为，当专家与委托人之间存在专家服务合同时，专家对委托人的民事责任认定为侵权责任，这一点在英美法系基本上是没有异议的。而在法国《民法典》中，专家与委托人之间存在合同关系的情形，以违约责任界定专家对委托人民事责任的性质。 　　综上所述，就专家对委托人民事责任的契约性而言，两大法系均无异议，但英美法系较多的认为专家责任是一种侵权责任，而大陆法系则认为是一种违约责任。 　　（二）律师专家责任的性质在我国民法学界中的争议 　　依一般民法理论，律师在执业的过程中因出现差错而发生的民事责任，可以分为违约责任、侵权责任和竞合责任三大类。 　　1、违约责任说 　　这种观点认为律师专家责任是一种建立在专业委托合同上的违约责任。有些学者认为违约责任不限于合同所载明的义务，还应该包括专家对委托人的默示担保义务，这主要包括高度注意义务和忠实义务。 　　2、侵权责任说 　　这种观点认为，律师专家责任虽然表现为外在的平等合同关系，但由于专家拥有知识、信息和专业技术，普通公众很难从专业服务合同中得到实质的平等保护。为了委托人的利益就必要的在合同关系之外寻求其他的法律对策对受害人予以保护，以体现法律的公正性，达到当事人利益的平衡，这一重任自然就交给了侵权法。 　　3、竞合责任说 　　所谓竞合责任是指行为人实施的某一违法行为具有违约和侵权的双重性质，从而在法律中导致了违约责任与侵权责任的共同产生。这种责任的认定，必须比作为普通民事责任的合同责任要严格的多。 　　三、律师专家责任认定为竞合责任的优越性 　　（一）律师专家责任认定为竞合责任的比较优势 　　1、竞合责任比较违约责任 　　违约责任说仅仅看到了律师依据有效成立的委托合同对委托人承担民事责任的情形，但没有充分考虑以下几种情况下律师责任的性质：其一，合同没有成立或者合同宣告无效；其二，合同对相关事项没有约定或约定不明；其三，律师以律师事务所的名义同当事人订立委托合同；其四，律师同诉讼当事人的亲属订立合同等等。 　　2、竞合责任比较侵权责任 　　侵权责任说虽然揭示了律师专家责任的民事法律特征，即律师责任更多的来源于法律、法规、行业规则对于律师作为专家应当承担的民事法律义务。但是却忽视了委托人直接依据委托合同约定向律师主张赔偿的情形。只有将侵权责任和违约责任结合起来，才能把侵权责任和违约责任的优势都彰显出来。 　　（二）律师专家责任认定为竞合责任在构成上的优势分析 　　律师的注意义务要求律师在从事委托事项时应该依法运用自己的技能、知识和经验并达到某种勤勉尽职的程度。 　　律师的忠实义务忠实义务要求着律师必须以委托人的最大利益为目的，来完成委托人的事务。 　　律师保密义务来源于律师与委托人之间不可缺少的信任。律师的法律服务和帮助需要对委托人充分了解认识，这就要求委托人能够与律师进行充分坦率的交流，这种情形产生的前提是委托人对律师有充分的信任。这种信任能够产生的基础就在于规定律师的保密义务。 　　律师专家责任的三大构成要件之间往往存在着复杂、紧密联系的关系，我们能够发现律师专家责任在认定时往往会具有双重性质，如果对于律师专家责任仅仅以一种责任加以认定，必然会出现顾此失彼的情况，这对于当事人双方的利益都得不到很好的保护。 　　（三）律师专家责任认定为竞合责任的现实意义