公司法第四章 节 公司的能力.ppt

知识补充： 目前国际上有关公司贷款的法律改革目标是，希望在“开放资金融通管道与防范规避金融资金管制之间谋求平衡（见台湾“公司法”２００１年修正草案第１４条立法理由书）。 英美国家逐渐由宽松走向加强管制。如：英国公司法检讨报告中指出，公司法改革的方向是，限制向董事借贷的规则，延伸至闭锁公司，但是经股东大会授权，可以允许公司向董事提供贷款（参见Eillis erran :Company Law Reform in the UK, Working paper Series2001 ）。《美国公司改革法案》宣布，一切公众公司不得直接或者通过子公司向公司董事或者经理提供贷款；法律生效以前已经提供的此类贷款可以宽限一次，但是不得事后修改宽限条件。（请查阅方流芳：“美国公司法改革法案的主要内容”载于《经济观察报》２００２年８月２６日第７１期《重思公司治理》） 我国台湾公司法也在２００１年进行了改革。对公司贷款放松。（如第15条规定：“公司之资金，除下列各款情形外，不得贷与股东或者任何他人：一、公司间或与行号（独资或合伙的商号）间有业务往来者；二、公司间或与行号间有短期融通资金（一年或者一个营业周期，以较长着为准）之必要者。融资金额不得超过贷与企业净值（股东权益/净资产值）的40%。 ”） 各国立法的意图：维持公司资本的充实，以保护股东及公司债权人的权益。但是考虑到资金对于企业的重要性，又必须适度开放资金融通的渠道 。所以多有例外规定。 违反规定的效力：要首先界定该规定是强制性条款还是任意性条款。例如台湾规定：如果违反此规定，行为属于无效。公司负责人应当与借用人负连带返还责任，如果公司因此受有损害，也要由其负赔偿损失责任。 3．提供担保的限制 各国或地区的规定有所不同： 如台湾公司法第16条规定：“公司除依其他法律或公司章程规定得为保证者外，不得为任何保证人。” 违反的效果：公司负责人自负保证责任，公司受有损害时，要负赔偿责任。依此，行为对公司不产生效力。 法国商事公司法第106条：除公司经营金融事业外，禁止公司为董事、总经理、法人董事的常任代理人及他们的亲属向第三人承担的义务提供物的担保和保证。 我国原公司法第60条：董事、经理不得挪用公司资金或者将公司资金借贷给个人，不得将公司资产以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储，不得以公司资产为本公司的股东或者其他个人债务提供担保。 但美国示范公司法和各州公司法均无限制。 限制的目的与对公司进行借贷、转投资限制类似，即稳定公司财务，维持公司资本的真实与充足，保护公司债权人的利益，维护交易安全。同时保护股东利益受到部分董事或经理的非法担保行为的损害。 问题：如果公司违反规定为股东提供了担保，其担保行为是否效力？如果该担保经股东（大）会同意，或者章程允许，其担保行为是否有效？ 背景知识： 为了保护上市公司小股东的利益，防止大股东操纵股东大会，侵害小股东利益。中国证监会曾经于2000年6月颁布《关于上市公司为他人提供担保有关问题的通知》，其第6条规定：上市公司不得以公司资产为本公司的股东、股东的控股子公司、股东的附属企业或者个人债务提供担保。 依据该《通知》的精神：公司为股东提供担保，即使经股东大会同意，也属无效。 但证监会的通知属于规章，不具有法律上的效力，对司法审判不具有约束力。 一般认为，公司为股东提供担保，经过股东（大）会同意的，应为有效。主要理由是：①原《公司法》第60条第3款的规定未涉及公司股东大会，因此法律未作禁止的不得扩大解释；②公司法禁止公司为股东担保的立法本意系维护资本确定原则和保护股东和债权人利益，因此，股东大会同意提供担保则不违背股东意志。③公司为股东提供担保属于一种关联交易，关联交易在现代公司法中均属限制之列，但通常允许在得到股东大会同意时，关联交易具有法律效力。 《深圳经济特区股份有限公司条例》体现了这一精神，其第11条规定：“公司不得为股东或其他人提供担保。但公司章程规定或者股东大会同意为他人提供担保的除外。” 案例： 1996年12月，中国福建国际经济技术合作公司（以下简称中 福公司）与中国工商银行福州市闽都支行（以下简称闽都支 行）签订两份《人民币短期借款合同》，约定借款金额 4210万元。贷款到期后，中福公司未能偿还。1998年 7月 28日，闽都支行与中福公司签订一份《还款协议书》，约定 贷款由中福公司分期归还，福建九州集团股份有限公司（以 下简称九州公司）和福建省中福实业股份有限公司（以下简 称中福实业公司）作为承担连带责任的还款保证人。中福公 司、九州公司和中福实业公司的董事长均为赵裕昌，赵裕昌 在《还款协议书》上代表债务人中福公司以及两家保证人九 州公司和中福实业公司签字。中福实业公司属于上市公司， 中福公司是中福实业公司