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浅议“10号令”对我国企业海外上市的影响 　　【摘要】目前，为了实现经济的跨跃式增长，我国很多优质企业都有进入国际资本市场筹集资金的需要或意图。2006年，由国家六部委共同出台了旨在加强红筹海外上市监管的“10号令”。本文从民营企业海外融资的角度，对其进行研究。 　　 　　2006年8月8日，商务部、中国证监会、国家外汇管理局、国家工商总局、国家税务总局、国务院国资委六部委联合下发了《关于外国投资者并购境内企业的规定》（简称“10号令”或称“并购规定”），明确规定利用特殊目的公司在境外上市（即俗称的小红筹上市）必须经过六部委的同意和审批，这大大加大了海外上市的成本、时间和不确定性。自10号令公布以来直至目前，还没有任何一家中国公司按照10号令的规定实现海外上市。10号令对中国企业，特别是民营企业海外上市的影响是巨大的，增加了我国企业海外上市的不确定性和难度，业界有观点认为该规定透明度低，缺乏可操作性。 　　 　　一、10号令发布前民营企业海外上市之路 　　 　　民营企业与国有企业相比，在平均规模上有着明显的劣势。受限于原始积累的不足和规模弱势，众多的民营企业很难找到通畅的融资渠道。 　　银行从规避风险角度考虑，在审批贷款时往往要求企业提供抵押或担保，这使得中小民营企业从银行取得大额贷款的机会所剩无几。 　　国内上市或者发行债券是民营企业可以考虑的另外一个融资渠道。2001年以前，我国A股上市采用的是审批制。在审批制下，上市额度的稀缺性将绝大多数民营企业排斥在外。2001年以后核准制代替了审批制，并且在2004年进一步实施了保荐制度，为民营企业上市创造了条件。但是，即使如此，A股上市或发行债券的门槛依然相对较高，中小型的民营企业往往达不到公司法所要求的盈余指标和资产指标，只有那些居于领先地位、实力雄厚的民营企业才有望实现国内主板上市。 　　早在2000年左右，民营企业就掀起了一股海外上市融资的热潮，其中香港和新加坡成为首选目标。中小民营企业家们惊喜地发现，以“红筹模式”海外间接上市可以绕过国内的审批程序和硬性要求，并且上市后可以保证股份的流通性，增发手续也简化了许多。现以新加坡市场为例进行说明。 　　 　　（一）境外上市相对境内上市而言时间更短、成功率更高 　　在目前A股发行上市审批制度下，企业要在国内主板上市，从改制、辅导，到通过证监会的发行审核委员会的审查，再到最后发行上市，往往需要2至3年的时间，并且由于受到数量限制，仍有近40%的企业的上市申请不能获得通过，从而影响了中国企业在国内申请上市的积极性和成功率。相反，如果中国公司采用红筹方式，先境内企业实际控制人以个人名义在开曼群岛等离岸中心设立壳公司，再以境内股权或资产对壳公司增资扩股，并收购境内企业的资产，以境外壳公司名义境外上市，则按照当时的规定，可以不经境内审批。由于新加坡在上市程序方面相对简单，符合条件的拟上市公司一般都能在1年内实现挂牌交易，所以非常有利于中国企业及时把握国际证券市场上的商机，在较短时间内完成融资计划，为他们的进一步发展获得必要的资金。 　　 　　（二）境外上市相对于境内上市企业的再融资成本相对更低 　　据有关统计，目前证监会发审委对国内上市企业再融资申请的审批通过率仅为50％。而境外证券市场再融资则相对灵活，可随时进行增发。目前，在新加坡证券市场，相当一批中国公司通过增发或配股获得的融资额已经大大超过了企业进行首次公开发行获得的融资额。 　　由于存在以上优势，截止2007年2月28日，共有113家中国公司在新加坡上市（含主板和二板），占新交所上市公司总数713家的近1/6，其中绝大多数采用的是境内权益境外公司模式。 　　 　　二、10号令全方位强化对“红筹模式”的审批及监管 　　 　　2006年六部委共同出台的10号令根据此次并购新规要求，从特殊目的公司的设立、收购境内企业到上市融资及其融资调回的整个过程，都分别需要商务部和证监会的审批。 　　 　　（一）设立特殊目的公司需商务部审批 　　根据10号令第四十二条规定，境内公司在境外设立特殊目的公司，应向商务部申请办理审批手续。获得中国企业境外投资批准证书后，设立人或控制人应向所在地外汇管理机关申请办理相应的境外投资外汇登记手续。 　　根据新规定，在进行外汇登记之前，需要先获得商务部的境外投资批准证书；而此前，根据国家外汇管理局《关于境内居民通过境外特殊目的公司融资及返程投资外汇管理有关问题的通知》（75号文）的规定，境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前，只需向所在地外汇局申请办理外汇登记手续。 　　对比外管局75号文和《并购规定》，会发现两者对于特殊目的公司的定义不同。75号文所称“特殊目的公司”，是指境内居民法人或境内居民自然人以其持有的境