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双方违约与同时履行抗辩权的确定 作者：郑淑梅 许磊 发布时间：2013-02-07 （作者单位：山东省五莲县人民法院） 原、被告双方于2011年10月12日签订了一份加工承揽合同，合同约定：由原告提供设计图样，委托被告加工抛丸机4台，共计24万元。合同签订后10日内，由原告付7万元预付款，10月30日前再支付7万元，2011年12月底，被告交付4台抛丸机，原告付清全部价款。合同签订后，原告于同年10月15日向被告汇去7万元，同年10月25日，被告给原告去函称原材料价格急剧上涨，需要提高抛丸机的价格。原告于10月26日复函，表示拒绝。同年11月1日，原告向被告汇去7万元，被告将该7万元返还原告，并提出因原告迟延交付第二笔预付款构成了违约，被告要求终止合同。已生产的两台抛丸机，因原告交付7万元而由原告取回，双方不再发生关系。原告提出迟延交付第二笔预付款，是因为等待被告是否继续履行合同的答复，被告称原告违约，双方因协商不成，原告向法院起诉，请求被告继续履行合同并承担违约责任。　　关于本案中被告是否违约，存在几种不同的观点：　　第一种意见认为：被告并没有构成违约。因原告迟延履行交付第二笔预付款，已构成违约，被告不再继续履行合同是行使同时履行抗辩权。　　第二种意见认为：被告已经构成违约。因为原告迟延2天支付预付款，是因为等待被告是否继续履行合同的答复造成的。被告不愿意继续履行合同