商法学 商法和 与相关法律的关系.pptVIP

自19世纪初，原来一些坚持民商分立的国家，敏锐地意识到了商法与民法界限的日益模糊，并感觉到了“商法的民法”的现象，于是掀起了民商合一的浪潮。其中1881年瑞士的债权法含括了民法和商法的规范，而荷兰则在1934年起实现了民法与商法的实质统一，规定商法典的条款适用于所有的人和一切行为。可见，民商合一已成为当代私法发展的大趋势。 （3）中国商法与民法的关系 A、中国传统经济模式、文化背景对民商法的影响（王保树主编《商事法论集》第3卷第45-53页） B、正确认识和处理民法与商法的关系 民商合一并不是要由民法去包揽商法，而是强调民法对商事法规的指导和统帅作用。 首先，在认识上，要认识到商法与民法的关系是特别法与普通法的关系，商法规定的特殊性表现为： 第一，对民法个别规定的补充、变更。如商事时效和法定利息的规定。 第二，对民法一般制度的特殊化规定。如公司制度是法人制度的特殊化、运输、仓储制度是债权制度的特殊化等。 第三，创设民法所没有的特殊制度。如商事法关于商号、商业帐簿和共同海损的规定。 其次，在法律适用上，应遵守如下原则： 第一，民法的一般适用与普通适用。在商事关系的调整中，民法的一般适用是一个重要的原则，如权利能力、行为能力、诚信原则和契约自由原则都无例外地适用于商事事项。而且凡商事法无规定者，民法的规定均可补充适用。 第二，商事法的适用优先于民法。这是特别法优先于普通法所决定的。 第三，商事法的效力优于民法。民法与商法虽同是私法，但由于商事法规定的事项不仅限于私法的范围，如公司法关于程序的规定，公司法、票据法、保险法和海商法关于商事登记、行政处罚、刑事处罚的规定等，都涉及公法的领域，其效力无疑会优于民法。 再次，在立法文件的制定上，应采取在民法典外另立单行商事法规的体例这是从我国的实际情况出发所使然，一则可以减轻拟订民法典的工作量，二则可以保持民法典的稳定性，又使商事法规的灵活性得到保持。 2、商事法与经济法的关系 经济法是西方资本主义进入垄断阶段的产物。垄断严重破坏了自由竞争，使资本主义的整个社会经济面临新的考验。 经济法的概念、调整对象和范围，尽管至今尚存争议，但学者们从不同角度的论述，为我们给经济法的定位提供了充分的依据，即：从法的自身发展看，“经济法是政治法和市民法的补充和必然产物”；从经济法的本质看，“经济法为国家干预经济之法”； 从法哲学角度看，经济法是“国家为了公共利益而限制当事人的意思自治”；从经济法与其他部门法的关系来看，“经济法应位于商法与行政法之间，它与商法分享对经济事务的调整，与行政法分享政府管理经济的职能”；从经济法的构成体系看，“经济法是市场规制法与宏观调控法的有机统一”。  （1）关于经济法与商法之争论 经济法一出现，如何认识和处理经济法与商法的关系，就成为学术界研究的课题，近一个世纪来，先后出现了不同的学说，具代表性的有： ①分离说。此说认为，商法与经济法的理念、机能是不同的，前者着重个别经济主体利益，后者着重整体经济利益，故调整的机制有所不同，因此，应属两个不同的法域，商事法应独立于经济法而存在。 主 讲：王继远 2010年3月 商法学 第三章 商法的起源及其与相关法律的关系 一、商法的起源 1.汉穆拉比发典 2.赫梯法典 3.摩奴法典 4.古希腊商法 5.古罗马商法 6.中国古代商法 1、在法律形式上以逐渐形成的商事习惯法为主，无论是哪一部法典，都是诸法合一的。 2、在内容上主要是以调整对集市的管理为主。 3、由于古代商业活动还带有一定的掠夺性和欺诈性，加之受君权、神权、教权的限制，所以不可能作到完全的交易自由、契约自由、公平交易。 4、古代商事习惯和商事习惯法从一开始就具有很强的国际性。 （一）古代商法及其主要特点 思考：古代的商法要素 （二）中世纪商法 1.形成背景之 政治背景 （1）十字军东征，扩大东西方经济文化交流、打通了东西方通道，使意大利诸城市握有地中海的统治权。促进地中海城市和海上贸易发展，开阔了商业和商法发展空间。造就了特殊的商人阶层。 （2）王权和神权的斗争为商法的产生提供了空间。12世纪发生了教皇贝克特与英王亨利二世长达数年的“并行管辖权之争”各自赋予“经营权”或“特许权”，出现“商业革命”。以“信托”产生为例。 经济背景 （1）农业的发展 重犁、新马轭等新农具的使用，为农本经济的繁荣和商人法的出现奠定了坚实的物质基础。 （2）人口的增加 “人口过剩”为商人阶层的壮大创造机会。职业商人走向历史舞台，为商业勃兴和商人法的出现提供了主观条件。 （3）城市发展 11世纪后兴起的城市多为“具有法人资格”的“自治”的商业中心。政治上独立，经济上为贸易中兴，地理上为海陆交通要道。 宗教背景 （1）商人们的“慈善”行为