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实现划拨土地抵押权,不是法院一家事 　　N市化工机械厂于1995年8月5日取得了位于T市P镇的1.9万平方米划拨工业用地使用权。后这个厂更名为N市浩风化工机械有限公司。2000年8月31日，N市中级人民法院依据该院生效民事判决和申请人T市工行的申请，作出民事裁定书，裁定书载明被执行人即浩风公司因无力以货币偿还债务517万元，愿以其土地及地上厂房、机械设备和办公楼等资产抵偿上述债务，申请人N市工行同意接受。裁定书同时要求资产过户手续由申请人办理，被执行人协助。 　　2002年10月28日，T市工行与某拍卖公司签订了委托拍卖合同并约定：“拍卖成交后，房地产证过户过程中所需交纳的税费由买受人负责。”同时将房产证、土地证复印件、委托拍卖清单、委托拍卖底价及民事裁定书复印件作为合同附件。2003年8月20日，竞买人以535万元竞得上述资产。2003年1月，经N市政府批准，P镇城镇总体规划（2001年至2015年）开始实施。根据规划，该地块土地用途被调整为商业住宅用地。依据有关规定，应当通过招拍挂形式确定用地者。买受人在办理土地权属证书时，无法领到国有土地使用证，遂发生纠纷。 　　 　　分 析 　　 　　此案主要涉及的法律问题包括：对于划拨土地使用权人民法院是否有权处置；没有领取土地权属证书的土地使用权是否可以转让；拍卖公司是否有权拍卖划拨土地使用权；划拨土地抵押权应该如何实现。 　　笔者认为： 　　 　　一、法院处置划拨土地使用权，应当与政府、土地部门进行沟通 　　关于划拨土地使用权的司法处置，原国家土地管理局在《对最高人民法院法经（1997）18号函的复函》第四点中明确规定：“对通过划拨方式取得的土地使用权，由于不属于当事人的自有财产，不能作为当事人财产进行裁定。但在裁定转移地上建筑物、附着物涉及有关土地使用权时在与当地土地管理部门取得一致意见后，可裁定随地上物同时转移”，同时规定：“凡属于裁定中改变土地用途及使用条件的，需征得土地管理部门同意；补交出让金的，应在裁定中明确，经补办出让手续，方可取得土地使用权” 。《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷适用法律问题??解释》第十一条规定：“土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，与受让方订立合同转让划拨土地使用权的，应当认定合同无效。但起诉前经有批准权的人民政府批准办理土地使用权出让手续的，应当认定合同有效。”第十二条规定：“土地使用权人与受让方订立合同转让划拨土地使用权，起诉前经有批准权的人民政府同意转让，并由受让方办理土地使用权出让手续的，土地使用权人与受让方订立的合同可以按照补偿性质的合同处理。” 因此，法院在处理此类问题时，应积极主动与当地政府、国土资源部门进行沟通协调，这样才能维护法院裁定的严肃性，维护健康有序的土地管理秩序和当事人的合法权益。 　　 　　二、没有土地权属证书的土地使用权不能转让 　　《城市房地产管理法》第三十九条规定：“以划拨方式取得土地使用权的，转让房地产时，应当按照国务院规定，报有批准权的人民政府审批。有批准权的人民政府准予转让的，应当由受让方办理土地使用权出让手续，并依照国家有关规定缴纳土地使用权出让金。” 　　《土地管理法》第十一条第三款规定：“单位和个人依法使用的国有土地，由县级以上人民政府登记造册，核发证书，确认使用权。”《土地管理法实施条例》第六条规定：“依法改变土地所有权、使用权的，因依法转让地上建筑物、构筑物等附着物导致土地使用权转移的，必须向土地所在地的县级以上人民政府土地行政主管部门提出土地变更登记申请，由原土地登记机关依法进行土地所有权、使用权变更登记。土地所有权、使用权的变更，自变更登记之日起生效。”《江苏省土地登记办法》第四十六条规定：“土地使用者、所有者不按本办法规定办理初始土地登记的，以非法占地处理；不按本办法规定办理土地登记或未按登记的土地用途使用土地的，按违法用地处理。”本案中划拨土地使用权转让既未经有批准权的人民政府批准，办理土地出让手续，又未办理土地权属登记，因此，T市工行与买受人的土地转让行为显然是非法的。 　　 　　三、拍卖公司无权拍卖划拨土地使用权 　　《土地管理法》第五十八条规定，划拨土地使用权因单位撤销、迁移等原因停止使用的，由有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，收回国有土地使用权。由于企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于企业的法人财产，企业撤销、破产、倒闭时应由原批准机关收归国有，不能将企业划拨取得的土地使用权视作法人财产处置给企业的债权人。划拨土地使用权的再处置是行政机关的具体行政行为，《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十四条、四十六条、四十七条都有严格规定。符合《条例》第四十五条规定的转让条件的，也必