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控股股东诚信义务规范及实证研究 　　2005年4月16日，山东铝业股份有限公司（600205.SH）召开2004年度股东大会，在有关增发新股的4项议案的表决中，公司第一大股东、持有71．43%股权的中国铝业股份有限公司（2600.HK以下简称中铝）出人意料地投下反对票，致使该项增发计划流产。然而，在2005年1月公司公告的董事会决议中，中铝还声称将以现金认购部分增发股份以支持山铝的发展。在我国十几年的资本市场发展过程中，大股东否决上市公司的融资议案是十分罕见的。 　　按照大股东中国铝业董事会秘书室律师的说法，中铝否决公司的增发方案主要在于中铝计划回归国内发行A股，山东铝业的增发方案与中铝在A股市场的IPO存在冲突，故停止支持山东铝业的增发方案。依笔者看来，原因不止这些，山东铝业上市后迅猛发展与母公司中铝形成了竞争关系才是原因的根本。 　　中铝否决山铝增发方案无疑违反了其在山铝上市时的承诺。山东铝业在1999年IPO时，招股说明书中明确表述：“为保护其他股东的利益，《公司章程(草案)》中已作出规定：‘公司的控股股东在行使表决权时，不得作出有损于公司和其他股东合法权益的决定’。”与大股东的意思相反，山东铝业近80%的流通股股东支持公司的增发方案，他们看好山东铝业作为两市唯一一家生产氧化铝的上市公司在国内氧化铝价格高涨的市场环境中的发展前景。中铝的行为实质上损害了以社会公众股东为代表的中小股东的合法权益。 　　在上市公司治理结构中，由于少数股东不像控股股东那样总是在公司中占据着控制支配地位，所以少数股东的利益总是暴露在控股股东的强权之下，随时有可能受到控股股东根据自身的经济利益所作出的决策以及其他不正当交易的侵害。因此，从1976年的德国开始，各国均作出了许多法律规定来限制控股股东的权利从而保护少数股东的利益。1 　　 　　一、控股股东的定义 　　 　　早期公司法理论对控股股东主要是从资本控制的角度来加以理解，并依据资本多数决定原理根据单纯的数量标准，认为持股超过公司股本50%者便足可以对所持股的公司施加支配性影响而成为公司的控股股东。2 但随着股份有限公司中尤其是???市公司中股权的分散、股份的频繁流动以及投票信托制度的建立，公司的股东往往无须持有公司的绝对多数股份就可以对公司的经营管理进行控制。控股股东对公司实施控制的方式有直接控制和间接控制两种。现代一般认为对“控股”的理解应掌握三点：一是要有支配公司的意思；二是对公司主要的经营活动实施控制，通常表现为对公司的重大经营决策施加影响或控制，以贯彻控股股东的经营战略；三是对公司的控制是永久和强力的，即有计划而持续，并非偶然而暂时的。3 这一标准称为控股股东认定的实质标准。随着实质标准的出现，理论界和实务界开始抛弃纯粹的以数量来界定控股股东的标准。4 股东只要存在以下三种情况之一就可以被认定为是控股股东：一是持有公司半数以上的具有表决权的股份；二是可以决定董事会成员的组成；三是在具有控制和被控制关系的两个公司中，如果该股东是这个控制公司的控股股东，那么他当然成为被控制公司的控股股东。5 美国的《联邦证券法典》对控股所下的定义为：直接或间接对公司的经营、策略、自然人的行为实施控制性影响的权利，不论这种权利的行使是通过对投票股份的拥有或通过其他中间人还是通过合同或其他的方式实现的。6 为了与国际接轨，我国在以后的立法中应综合考虑数量和实质两个标准，以实质标准为主以数量标准为辅。 　　 　　二、控股股东诚信义务的产生和发展 　　 　　在英美法中，诚信义务（fiduciary duty）也称信义义务、信托义务，通常是指公司的高级管理人员即董事和经理对公司承担的注意义务和忠诚义务。7 董事和经理在公司的治理结构中掌握着广泛的权力，其行为对公司具有较强的影响，法律规定其承担诚信义务，是维护投资者利益的客观要求，也是权力与责任相一致的体现。诚实信用原则是现代法律理论中的一项基本原则，反映了法律对道德的吸收和继承，是道德法律化的鲜明体现。8 从传统公司法理论可以看出，其诚信义务不涉及股东。在传统的公司法中，股东不论大小，作为股份公司的出资人，共同享有资产收益、重大决策和选择管理者等权利，股东之间应该互相负有诚信的义务。但是随着控股股东通过操纵股东会或其他途径侵害少数股东利益案件的不断发生，理论界逐渐开始将诚信义务的承担主体从董事、经理扩展到控股股东。由于控股股东是大股东，在股东大会中享有多数表决权，往往可以通过股权的行使、派遣董事、表决权代理、表决权信托以及控制合同等方式对公司经营管理，因而，控股股东须像董事、经理一样对公司承担诚信义务，以善意合理的心理对待经营管理公司的控制权。德国最高法院在1976年的一次判决中，第一次指出控股股东的诚信义务，控股股东如果利用自己的股权有