第一章 冲突法概述.docVIP

冲突法 闫卫军65518059（传真） weijuny@126.com weijuny@ 几点说明： 参考资料 韩德培主编《国际私法新论》，高等教育出版社/武汉大学出版社/北京大学出版社； 余先予主编《冲突法》，上海财经大学出版社； 李双元著《国际私法（冲突法篇）》，武汉大学出版社； 中国国际私法与比较法年刊（1992 — ），法律出版社。 李双元主编《中国与国际私法统一化进程》，武汉大学出版社。 Conflict of Laws, Edited by Lord Templeman Niamh Moloney, Old Bailey Press; Cheshire and North’s Private International Law, PM North JJ Fawcett, Butterworths. 中华人民共和国国际私法示范法，中国国际私法学会编，法律出版社。 （海牙国际私法会议） /（罗马统一国际私法协会） /（联合国国际贸易法委员会） 考试与考察 就本课程总论部分的内容，在每章结束后的思考题中任选一题写一篇1000字左右的小短文，于五月份交给任课老师。这一作业成绩将占期末考试成绩的25%-30%。 不欢迎以出国等理由讨分，谢绝任何礼物。 冲突法概述 课前阅读： 韩德培书第一、二章； 余先予书第一、三章； 李双元书第一、三章。 冲突法的概念 从两个案例谈起： 国际货物买卖合同； 继承。 引论 构成人类社会的基本因素是人。人的主要生存空间是地球。地球上的人按照人种、肤色、宗教、民族、国家等不同标准被分成不同的群体。这些标准相互之间又有着某种内在的相似之处。相同的人种和肤色的人们往往信仰相同的宗教，属于同一民族，或者生活在同一个或几个国家。民族和国家更是经常重叠。同一个民族的人们往往生活在同一个国家。当国家和民族的概念不一致时，即当一个民族被分割在两个或两个以上的国家，或者一个国家之中包括两个或两个以上的民族时，往往会产生冲突和矛盾，如非洲的埃塞俄比亚与厄立特里亚，欧洲的捷克与斯洛伐克，前南斯拉夫等。以上标准中人种、肤色、宗教、民族等都是文化、信仰、心理和生理等方面的概念，惟有国家这个概念才具有法律和政治的含义。 国家是组成国际社会的基本因子，而个人或称自然人是组成国家或国内社会的基本因子。在一个国家的国内，自然人又会组成政府以及不同的社团和财团。而在国际层面，国家又会组成不同的国际组织。从国际法的角度讲，我们说国际社会是由主权国家组成的，主权是平等的。每个国家都有权对其自己的领土和国民实施统治和管理。为了实施这种统治和管理，并形成一定的社会秩序，使人们的行为有章可寻，每个国家都制定了本国的法律，以便规范发生在本国领土之内的、本国国民之间的各种社会关系。然而如果每个国家的国民把他们的社会活动仅仅局限在本国的领土范围之内以及相同国籍的人们（包括那些由自然人派生出来的法“人”）之间，各个国家之间老死不相往来，大家便可以相安无事。问题在于，跨越国界的、以及来自不同国家的人们之间的交往不但存在，而且随着社会的发展和科技的进步，不同国家之间的相互依存性越来越强，这种跨越国界的交流与交往也越来越多。今天，人们对于跨国婚姻、跨国继承等早已耳熟能详，而跨越国界的科技和经济的交往，如国际贸易、国际投资、国际融资以及合作开展的科研项目更是层出不穷，蓬勃发展。这就产生了一个问题，即对于这种由于跨国的经济和民事交往中所形成的法律关系该由哪个国家的法律来调整呢？譬如上述的国际货物买卖合同、跨国婚姻以及由此引起的跨国继承关系等。 请同学们思考： 1. 国际条约、惯例。但此类法律资源具有有限性的特点。在此等法律资源不足时怎么办？ 2．国内立法。适用哪个国家的法律？ 理论上的思考： 从国际法的角度讲，跨国民商事关系的法律调整问题，实际上是主权国家之间如何划分管辖权的问题。当然在冲突法上，管辖权问题还有司法管辖权与立法管辖权之分，但其核心问题还是立法管辖权。国际法上的管辖权有属人管辖与属地管辖之分。前者是以国籍或住所为连接点的，而后者是以事件的发生地或物的所在地为连接点的。这样就产生了一个问题：当国家制定其本国的法律适用和司法管辖的法律时，是否应该受到某种国际法规范的约束呢？ 在研究冲突法上的管辖权问题时，还有一个问题要注意，即由于冲突法是以民商事法律关系为调整对象的，因此冲突法上的管辖权，包括立法管辖权与司法管辖权，往往是可以通过当事人之间的协议而加以改变的。 冲突法的调整对象：涉外民（商）事法律关系 涉外民事法律关系 在法律关系的主体、客体或引起该法律关系产生、变更或消灭的法律事实三个因素中，有一个或一个以上的涉外因素。 法律关系