论关联交易司法审查-on judicial review of related party transactions.docxVIP

成了重大的经济损失，严重妨碍着我国资本市场的健康发展。但是在实践操作中，我们不能因为关联交易有其“恶”的一面就禁止关联交易，不能因此而因噎废食。客观的讲，关联交易这个概念属于中性经济范畴,它既不属于单纯的市场行为,也不属于内幕交易的范畴，世界各国的法律也都允许关联交易的存在。它也有其存在的客观基础和必然性。从法学理论讲，关联人也是一般的法人，应与其他法人一样享有同等的市场条件和交易的权利；在经济学理论上讲,其意义主要表现在有利于充分利用集团内部的市场资源,降低交易成本,提高集团公司的资本运营能力和上市公司的营运效率。国内外研究表明，规范的、正常的关联交易可以克服股市交易中信息不对称的局限性，有助于技术交流可形成规模效益。正是基于实践中关联交易的“两面性”这一复杂现实，各国学者和立法者均从规范立法、加强监管等方面入手来对关联交易行为进行规制，对于关联交易的法律控制立场实际上也均经历了由简到繁的过程，并且将争议的焦点逐渐集中于公平性问题上。我国也不例外，目前的《证券法》、《公司法》未将其列入禁止性行为。所以对关联交易进行法律规范的出发点与立足点，就是在实体上即从立法层面既允许关联交易的合理存在，又要强化对关联交易的规制。新修改《公司法》的一个亮点就是就对关联关系作出明确定义，对关联交易行为进行了规范，公司法第21条明确规定：“公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。”这一规定确立了规制关联交易的法律基础和原则。但在现有的法律体系中，虽然新修订的《公司法》及有关上市公司的管理实践中对关联交易也有一些规定，但还不尽完善。并且由于关联交易具有与一般商业交易不同的特殊性，受信息不对称性、公司治理结构等问题的影响，如单纯从事前完善立法、事中加强监管来规范，不仅立法、监管的成本无法估量，而且还可能产生事倍功半的结果。因此，笔者建议不妨尝试着换一种思维方式来解决关联交易引发的弊端。因为现今对关联交易规制的焦点已逐渐集中于公平性问题上。因此，笔者建议在完善立法、加强监管的同时，将其引入司法领域，建议在我国的现阶段、利用现有的法律资源，建立起我国关联交易司法审查制度。因为司法的中立性、审慎性、严格的程序保障对于解决关联交易公平性问题上应该更能胜任本文所称的关联交易司法审查，是指从司法角度看，即当相关利益主体对当关联交易的公正性产生怀疑时，有权向法院提起诉讼，法院可以通过司法介入审查判断关联交易的正当性，对关联交易的效力依照相关的法律规定做出判断，通过对非正当关联交易行为人施以民事赔偿责任的方式，使利益受到损害的相关利益主体的利益得到保护。从我国现有的民事诉讼程序上看，对关联交易所引发的诉讼并无具体明确和可操作性的界定，那么法院是否有权力、有必要通过司法手段对关联交易案件的案件进行审查？法院在对其司法审查时，它的切入点是什么？如何审查或以什么样的标准来判断关联交易的效力？在司法审查的过程中，如何在法律的公平与商事交易的效率间保持平衡？法院司法审查的合理底线在哪里，法院在对商业判断的审查中应该怎样做到合理的司法干预？等等。本文就上述问题作一粗浅分析，以期抛砖之效。1关联交易司法审查的必要性与可行性1．1关联交易司法审查的必要性1.1.1预防不公正关联交易行为的产生a由于信息的非对称性，交易一方可对交易另一方进行控制或施加重大影响，导致关联交易双方在形式上地位虽然平等，而实质上不平等。即交易表面上虽发生在两个或两个以上当事人之间，实际上却由一方决定。并且关联交易的实际决策人是相关公司的内部人，内部人实际控制相关公司的意思表示，一旦在内部人操纵下，关联交易条款对相关公司不公平时，相关公司并不能为维护自身利益独立进行意思表示。b、从理论上讲，公司所有股东都是公司关联交易的决策者，而事实上并不如此。首先在客观上，由于表决权资本控制的存在，加上公司法人治理结构不完善，还有外部监管力量的不足，使关联交易实际上操纵在为数极少的几个人手中，这就形成了经济学上所说的“内部人控制”问题，2关联公司之间是否发生关联交易以及交易的内容，决策权完全操纵在内部人股掌之间；在主观上，这极少数的几个人为牟取自身利益或小团体利益即为牟取私利而滥用决策权，敢置大多数人的利益于不顾，从而作出不利于中小股东及债权人的利益安排。二者结合，就从实质上推动了不公正关联交易的发生。由此就产生了这样一个问题：在现有的机制“失灵”的情况下，法律将如何建立一种适当的机制以确保关联交易的公正性及对利益受侵害者提供足够的保护？笔者认为，不正当关联交易的动机总是在为关联人获取不正当利益。即使不法行为人可能会因此而受到没收、罚款等行政处罚或刑事处罚，但与其所得的利益相比其仍值得去铤而走险。如果法律能设置一定的机制来使违法者所获得的利益小于其违法成本，“如果个别投资者的损