我国上市公司建立委托书征集制度的几点思考.pdf

第 1O卷第3期 潍坊学院学报 2010年 6月 V01．10NO．3 JournalofWeifangUniversity Ju．．2010 我国上市公司建立委托书征集制度的几点思考 马全才 (潍坊学院，山东 潍坊 261061) 摘 要：委托书征集制度是完善上市公司治理结构、维护中小股东权益的有效途径之 一 。 在我国上市公司中建立委托书征集制度有其现实基础，也是十分必要的，《公司法》却付之 阙如。因此，有必要借鉴法制先进 国家和地区的立法经验 ，建立并完善我国的委托书征集制 度，并在立法政策和具体制度设计上向中小股东予以倾斜。 关键词：上市公司；委托书征集制度；立法 中图分类号：D922．291．91 文献标识码 ：A 文章编号：1671—4288(2010)03—0096—04 委托书征集 ，是指在享有投票权的股东无法 的外部治理机制。圜对一个上市公司而言，实际上 或不便出席股东会，亦未选任适当的代理人行使 利益最容易受到侵犯的是广大中小股东。他们股 表决权时，公司的现任管理层或公司的其他股东， 少、人微、言轻，又不参与公司的经营，如何行使 自 劝说股东选任 自己或第三人代理行使表决权 。l1I 己的 “所有权”存在巨大的障碍。特别是面对事关 它是现代股份有限公司所有权和控制权分离的产 公司前途命运的管理层人选、公司经营方针等重 物，根据征集的目的可以分为两种情形：一是公司 大问题，当与公司大股东或管理层的意见不一致 小股东出于费用 、时间以及人微言轻等现实考虑， 时，可供他们选择的维权方式不外乎两种：一种是 不愿意出席股东大会 ，也不愿意委托他人代理 自 采取消极的态度，抽身离去，即 “用脚投票”；另一 己行使表决权，公司管理层为使出席股东大会的 种则是采取积极的态度，进行公开收购或征集投 股东符合法定人数，提高股东大会效率，从而征集 票代理权来争夺公司的控制权，维护 自己的 “发言 投票代理权；二是为在公司特定事项上控制或支 权”。这两种情况都属于公司外部治理机制的范 配公司，争夺股东大会决议控制权，主动征集股东 畴。比较而言，用“脚投票”的方式主要是利用市场 投票代理权，也就是被称为 “委托书争夺”的状况。 的力量优化资源配置，使有限的资金投入到效率 在第一种情况下，委托书征集的效用是显而易见 更高的领域或企业当中，对于本公司的经营并无 的，也不易引发股东及公司管理层之间的矛盾冲 益处，甚至会导致本公司的经营状况恶化。大多数 突。本文主要讨论的是第二种情况。 情况下，中小股东们并不能保证资金投入的下一 一 、我 国建立委托书征集制度的必要性 家公司不存在 自己合法权益无法得到保证的情 20世纪80年代 以来，有关公司治理的理论 形。而对于积极参与公司经营的中小股东来讲，进 研究在市场经济国家 日益成为一门显学。传统观 行公开收购的成本太高、风险太大，往往不切实 点认为，公司治理结构所要解决的主要问题是股 际。因此，征集委托书成了保护中小股东合法权益 东所有权与经营权分离条件下产生的 “代理问题” 的最佳选择。通过公开征集投票代理权，非管理层 — — 即通过在公司内建立一套既能分权又能相互 股东就可以获得足够多的股权支持，将在朝股东 制衡的制度来降低代理成本和代理风险，防止经 搞掉或者使 目标公司的管理层受到威胁，愿意屈 营者对股东利益的背离。但实践证 明，公司的有效 身谈判，倾听自己的声音。这有利于调动广