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论法和法律的本质 论法和法律的本质 （作者：赵龙，天津律师。电话 （国际教育协会法律顾问师论文）修改 [摘要] 关于法和法律的本质，是法律学者以及法律工作者首先无法回避的问题。然而在世界范围内，从古至今有许多法律思想家以及法律学者、法律工作者都对法和法律的本质从不同的角度有过深刻的阐述。直到现代，学者们对这一问题也没有形成统一的概念和定论。甚至有的法学家认为法律的本质本就是多层面、多方位的，原因是每一个不同的概念理论只能解释诸多法律现象中的一部分，其余的法律现象则用该理论不能得到有效的和令人信服、满意的解释。本文斗胆试图通过法律现象中的权利与义务这一对基本概念入手来对法律的本质进行阐述，从而对这一事物的本质有所认识：法的本质是为维护人权，对侵权者的惩罚或者要求承担的责任。法律的本质则是在何种情况下人权受到侵犯而应该受到惩罚以及怎样处罚或者要求承担责任的一系列规则、规范的体系。[关键词] 法 法律 法和法律的本质 导 言 任何事物都存在现象和本质的二重性。现象是事物本质的外在表现，受本质的制约，反映本质的部分特性。事物的一切现象可由事物的本质来解释。人们对事物的认识首先感知到的是事物的外在现象，然而人的理性思维使得人可以通过现象认识事物的本质。概念是人们对不同事物区分的词语表达,也应是对该事物特征或者本质的精确描述。但不同的人对同一事物概念的内涵的理解却不尽一致。由于词语的缺乏，同一个词语还会用来表达不同的事物，也即概念的内涵会发生变化。“概念分析是分析哲学（法学）的主要方法。分析哲学家认为，关于我们世界的认识是通过我们的语言表达出来的。因此，关于我们这些认识的讨论，可以归结为对语言的讨论，对于我们所表达的认识的理解可以归为对我们所说的句子的意义的理解。这样，就从关于世界的探讨转为对语言的探讨。”[1] 我们认识事物也必先从概念着手。对概念理解的一致，才能避免我们各说各话，也才能深入分析事物的本质。所以，认识法也要从基础概念开始。“你们可能认为，追求终极观念的理论与实践完全搭不上边。你在刚刚开始职业生涯时，这或许是真的。碰上更重要的问题时，你却可能最终发现，不是研究基础知识徒劳无益，而是除了研究基础知识，几乎不可能获得任何有益的东西。”——本杰明#8226;N.卡多佐《法律的成长法律科学的悖论》。可见，基础知识对整体知识的重要性。一、法 我国法律学者对法的概念的考证一般是从古文献记载的对“法”字的含义开始的。“法”的古体字是“灋”。根据我国历史上第一部字典即东汉许慎所著《说文解字》注释，“灋，刑也。平之如水，从水；廌，所以触不直者去之，从去。”从这一解释可知，在我国古代，“法”和“刑”是通用的，也就是说法的含义是刑，刑即惩罚，从而可理解“法”本义是指惩罚，只不过在古代指的仅仅是刑事惩罚。但随着经济的发展，人们民事交往的增多，难免出现争执，“法”自然就延伸到民事处罚。从夏朝之法称为“禹刑”，商代之法称为“汤刑”和周代吕侯创制之法称为“吕刑”来看，更能体现“法”就是惩罚的含义。就现在，在人们的思想意识中，一提到“法”，最直接的感受就是惩罚，实际上人们害怕“法”就是害怕惩罚，这也是人们对法的最直观的感受和理解，人们这样对法的理解事实上是完全正确的。根据对古字“灋”的研究，对有罪者的惩罚是由叫“廌”的一种独角兽来担任的，据说“廌”能够辨明是非。这也表明，古代人对他人明辨是非的能力是不信任的，只能将其交给神兽来担任，“廌”承担了法官的作用，裁判当事者的是非责任，进而对当事者进行处罚。这也就是法的惩罚的本质所在。在西方国家，英语中的“law”同汉语中的“法律”相对应。而欧洲大陆的各民族语言都用两个词把“法”和“法律”分别加以表达。比如拉丁文的Jus和lex,法文中的droit和loi,德文中的recht和gesetz,意大利语中的diritto和legge,西班牙语中的derecho和ley等。表示法的词Jus、droit、recht、diritto、derecho等还兼有“权利”、“公平”、“正义”、等含义，而表示法律的词lex、loi、geseti、legge、ley等通常指具体规则。[2]如此看来，尽管各民族语言不同，但智慧却是相似的，他们对“法”这一事物的认识是如此的一致，都认为“法”和“法律”的含义是有所区分。二、法律汉字中的“律”字，在古代，据《说文解字》解释：“律，均布也”。所谓“均布”，指古代调整音律的工具，也即规范声音的用具。把律解释为均布，说明律含有规范的内涵。[3] 古代有人将“法”与“律”解释为同一含义，其实际上是看到