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试论一人公证机构
试论一人公证机构
钟晶
[摘 要] “一人公证机构”制度是建立有中国特色公证制度的必然。由于“一人公证机构”与我国传统公证法律制度关于公证机构的设立规定相冲突,因此我国公证法应当允许一人公证机构的存在。我们既要看到其弊端,又要看到其对我国公证制度改革发展的积极作用。我国公证法应确立一人公证机构制度,允许其存在的同时,并加强对其法律规制。
[关键词] 公证法 一人公证机构 立法及规制
《中华人民共和国公证法》于2005年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过,自2006年3月1日起施行,公证法对设立公证机构规定了严格的条件,规定设立公证机构必须具有二名以上公证员。从该规定来看,目前我国不允许设立“一人公证机构”即所谓的“一人处”,但由于历史和现实的许多原因,我国目前还存在许多“一人公证机构”,甚至还存在没有公证员的所谓“无人公证机构”即无人处。针对我国的这一现状,同时借鉴西方大陆公证法律制度中有关公证体制的规定,为建立中国特色公证法律制度,笔者认为我国应当建立“一人公证机构”制度,允许一人公证机构的存在。由于“一人公证机构”在运行上有不可比拟的灵活性和适应性,同时存在“一人说了算”,也有很大的弊端。我们既要看到其弊端,又要看到其对我国经济发展和公证改革的积极作用。公证法在允许其存在时,应加强对其法律规制。本文拟就“一人公证机构”的一般理论和我国公证法建立完善“一人公证机构”制度及对“一人公证机构”的法律规制谈谈一些粗浅看法。
一、一人公证机构的概念、法律特征和种类
(一)概念
顾名思义,一人公证机构,就是指只有一名公证员(人)执业的公证证明机构,也称“一人处”。类似于西方大陆法系的单一型公证人事务所。
(二)法律特征
一人公证机构具有以下法律特征:第一,一人公证机构的执业公证员(人)是唯一的。在一人公证机构中,担任公证员(人)职务者只有一人,只有该公证员(人)一人执业,其他诸如公证辅助人员及财务人员皆不具有公证员(人)资格,更不得执业。
第二, 公证员(人)执业具有极大的独立性和自由性。在一人公证机构中该公证员(人)既具有受理、审查、出证等独立决定权,又要承担受理、审查、草拟公证文书、出证等职责。办证程序中免除了审批环节,由公证员(人)独立受理、审查,出具公证书,办证程序更为简化。除法律另有规定外,公证员(人)必须亲自参与整个办证过程,严格依照法定程序办理公证,当然对此之外的那些繁杂的事务性工作,公证员(人)可以指导公证辅助人员办理,以提高公证工作的效率。
第三, 公证员(人)责任的独立性。一人公证机构办理的每一件公证都是由该公证员(人)一人签发,不需要经审批人审批,故对公证机构办理的全部公证质量承担个人责任,同时因办证过错给当事人及利害关系人造成损害的,由该公证员(人)独立承担过错赔偿责任。防止了需由审批人分担责任的纠纷。
(三)种类
1、以本位论为标准可将一人公证机构分为机构本位制一人公证机构和公证员(人)本位制一人公证机构。机构本位制一人公证机构,是以公证机构为本位,公证机构是执业主体,行使国家公证职能,公证机构对外承担责任的一人公证机构。公证员(人)只是在公证机构中从事公证业务的执业人员,公证员(人)不是执业主体,没有独立行使国家公证职能和承担责任的权利。比如象我国现有的“一人处”均是此类公证机构。公证员(人)本位制一人公证机构,是指以公证员(人)为本位,公证员(人)是执业主体,独立行使国家公证职能,公证员(人)可以本人的名义对外出具公证文书,独立对外承担责任的一人公证机构。公证机构只是公证员(人)的执业组织,法国单一型公证人事务所、德国专职公证人事务所均是此类公证机构。
2、以所有制为标准可将一人公证机构分为公立一人公证机构和私立一人公证机构。公立一人公证机构是指国家组织设立的一人公证机构,德国的公职人员公证人事务所就是此类公证机构。私立一人公证机构是指由公证员(人)个人独立开业的一人公证机构。我国台湾地区的民间公证人事务所和法国单一型公证人事务所均是此类公证机构。
二、一人公证机构的起源和发展
一人公证机构的起源于距今两千多年前的古罗马共和国时代,那时商品经济发展时期,出现了一种专门提供法律服务的代书人,他们帮当事人代拟各种法律文书,并在文书上签字作证明,这种人被称作“达比伦”,而这种代书制度被认为是现代公证制度的起源。后产生了宗教公证人,宗教公证人的活动逐渐由教会渗透到世俗社会中,与代书人互相竞争。公元9世纪到15世纪,随着世俗社会的发展和皇帝、王公权势的日益加强,宗教公证也从逐步受限制而最后被取消。在法国,国家建立公证处作为专门的公证机关。19 世纪,欧洲资产阶级革命取得胜利后,为适应资本主义商品经济发展的需要,欧美资本主义国家
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