论公司僵局救济之强制收购股权制度(范文).docVIP

论公司僵局救济之?强制收购股权制度? 论公司僵局救济?之强制收购股权制?度 二?、确立强制收购股?权方式的合理性 ?公司僵局发生表明?股东之间已经处于?僵持状态，这时要?期望股东之间通过?自行协商的方式来?化解僵局已万分渺?茫，须要通过外部?力量的介入，司法?方式，即由具有强?制力的法院介入则?是最优方式。我国?《公司法》规定了?当通过其他方式不?能解决时，持有公?司全部股东表决权?百分之十以上的股?东可以请求人民法?院解散公司。这种?强制司法解散是法?院介入的一种方式?。强制司法解散的?后果是在市场中挣?扎奋斗了数年的公?司将在市场上消失?殆尽，不能再为股?东积聚财富，不能?再为经济运行作出?贡献。如果公司所?有的股东都不想继?续经营了，那么解?散皆大欢喜，但若?是仍有一个股东对?公司充满期待，满?怀经营热情，解散?公司则会重创此股?东的投资热情，使?其对公司这种企业?形式失去信心，也?会给社会整体经济?带来损失。因此，?强制司法解散只能?作为公司僵局最后?的救济方式，只有?当股东穷尽其他方?式都不能解决的时?候，再不请求解散?公司会造成更大的?损失的时候，才适?用此方式。公司法?律制度应立足于尽?量挽救一个公司，?而不是毁灭一个公?司，若是让想离开?的股东妥善退出，?想留的股东能继续?经营，则能达到既?化解公司僵局又挽?救公司之双重功效?。强制收购股权，?即法院通过判决的?方式强令公司或者?一方股东买断异议?股东的股权的方式?即旨在此。 ? 三、强制收?购股权方式的制度?设想 强制收购股?权程序的启动 强?制收购股权虽然是?通过法院介入的方?式来解决公司僵局?，但是按照民事诉?讼之不告不理原则?，法院不会主动去?启动强制收购程序?，而必须由具备条?件的股东提起。股?东提起强制收购股?权的方式有两种：? 一是由想?要离开的股东请求?收购其股权。这里?暂且把想要离开的?股东称为异议股东?。异议股东请求公?司或股东收购其股?权，其退出公司，?打破公司表决权平?均的局面，固然可?以化解公司僵局。?在具体的收购方式?上，我们可以借鉴?学者海勒林顿和多?利所设计的“自动?清购权”方案，由?异议股东首先要求?公司回购其股份，?公司可以选择回购?或拒绝回购，若公?司回购，则视同为?公司减资;若拒绝?回购，则必须把股?份出让给其他股东?，由他们提出按比?例购买的要约，公?司和股东要在法定?的时间内按照法院?确定的价格购买异?议股东的股份。如?果他们不同意购买?异议股东的所有股?份，则异议股东可?以请求强制解散公?司。此方式的问题?在于，若是异议股?东不愿意提起收购?申请，而是采取消?极的方式处理公司?僵局，或者异议股?东直接提出强制解?散公司而不是先提?出收购申请，则要?么公司僵局不可被?解决，要么公司要?面临灭失的风险。?并且，异议股东请?求其他股东强制收?购其股份也会因其?他股东没有足够资?金收购其股份而宣?告失败。所以，我?们要探讨的第二种?方式是，是否可由?一方股东提出收购?另一方的股份。这?样做的问题在于，?被收购的股份如何?确定。假如不对此?作出任何限制，任?由一方随意提出收?购另一方的股份，?则我们无法确定另?一方是否确实愿意?离开公司，假若其?根本不愿意离开公?司，强制其出卖股?权的做法显然对其?不公平。《美国标?准公司法》赋予闭?锁公司或者其股东?选择以公平价格购?买起诉股东所有股?份的权利，但规定?除非经法院决定，?该选择不得撤回。?我们可借鉴美国的?做法，将一方股东?提出收购另一方股?东的股份作为司法?解散过程中的可介?入程序，即在部分?股东向法院提起强?制解散公司的诉讼?后，其他股东才可?以向法院请求强制?收购起诉股东的股?权。并且，这种请?求要在起诉后的法?定期间内提出。因?为按照常理可以自?然推断出已经提起?强制解散公司的股?东对公司已经毫无?留恋，其想要离开?公司的意志已经非?常坚决地通过起诉?行为表达出来，这?时如果允许仍然想?继续经营的股东提?出收购请求，由法?院强制起诉股东以?公平价格将其股份?出让给其余股东，?公司即可被挽救，?强制解散公司的程?序也没有必要继续?进行。 强制收购?股权的股价确定方?式 确定一个公平?合理的收购价格是?强制收购股权的一?个关键问题。收购?能否成功很大程度?上取决于能否确定?一个公允的股价。?在美国，主要有三?种公平价格确定方?法。第一，综合法?。即对被评价公司?的股票的市场价格?、盈利情况和资产?价值三方面进行评?估，再对所得的三?方面因素予以中权?平均，以形成最后?的公平价格。第 ? 二，折现金?出账流分析法。即?首先预测公司未来?的现金流，然后将?折扣为现值。目前?，DCF被广泛使?用。第 三?，资本现金流分析?法。该方法是在D?CF基础上