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出生与权利?-权力冲突文/徐国栋 厦门大学法?学院教授?在生物学看?来，出生是胎儿?脱离母体获?得独立存在?的过程。胎儿娩出母?体，谓之“出”，“出”之后能呼吸?，体现为啼哭?，谓之“生”。这一过程的?主体从一个?变为两个的?法律意义已?得到充分阐?述。未得到充分?阐述的是出?生的生物学?事实与权利?——权力冲突的?关联。在法律眼中?，出生是一系?列权利——权力冲突的?过程，出生是胎儿?的生命权在?这一系列权?利——权力冲突中?胜出的结果?。胎儿要战胜?如此多的冲?突的权利——权力获得出?生的机会，证明出生对?于他或她是?“惊险的一跃?”。因此，出生不是一?个“自然”，而是一个严?格处于法律?干预下的“人文”。　以下力图完?全说明出生?过程涉及的?种种权利——权力冲突。由于本文涉?及的一些问?题尚不见于?我国，对于这些问?题，笔者将援引?许多外国案?例说明之。　一、胎儿的生命?权与母亲的?私生活权的?冲突 （一）胎儿的生命?权和母亲的?私生活权释?义　胎儿有生命?权？《民法通则》第9条规定?：自然人的权?利能力从出?生时开始。权利能力是?权利的基础?，胎儿尚未出?生，所以无权利?能力，没有权利能?力，自然无生命?权。但这样的推?理与我国《继承法》不符，该法第28?条规定遗产?分割时，应当保留胎?儿的份额，胎儿出生时?是死体的，保留的份额?按法定继承?办理。此条承认了?胎儿的以活?着出生为条?件的继承权?，暴露出《民法通则》第9条权利?能力起点设?置的不当。由此出发，我国理论界?有一个承认?胎儿的生命?权的趋势。非独此也，在国外，例如意大利?，有学者呼吁?“从权利能力?到人”，即抛弃权利?能力制度，建立人的制?度，参照《阿根廷民法?典》的规定，把胎儿叫做?“有待出生的?人”，与“具体存在的?人”对立。所以，我们不该为?谈论胎儿的?生命权而惊?异。　在国外多数?国家，由于没有计?划生育的国?策及其强力?推行，承认胎儿生?命权的空间?更大。这点将从后?文的有关论?述看出。　尽管天主教?伦理把生命?看作从受孕?开始，相反的学说?却是把怀孕?看作一个把?有机体转化?为生命体的?持续9个月?的过程，按照后说，生命并非始?自受孕，而是始自受?孕后的一定?时间。“一定时间”如何确定，既有妊娠学?方面的考虑?，也有自由论?方面的考虑?：把生命的开?始时间定得?越晚，无论是母亲?还是科学家?，都享有更多?的处置胎儿?的自由。基于前种考?虑，Warno?ck报告把?生命发展过?程中物与人?的界限定在?受孕后的第?14天，这是准胚胎?形成神经冠?的时间。在此之前，准胚胎没有?痛感，毁灭它们在?道义上并不?那么可怕。基于后种考?虑，下文将谈及?的Roev?.Wade一?案把这一界?限定在受孕?后的第六个?月届满，这样的安排?允许母亲把?6个月前的?胎儿视为没?有生命权的?物，以保障她们?的私生活权?。　这里就触及?了胎儿的生?命权与母亲?的私生活权?之间的冲突?问题。首先，有必要说明?什么是私生?活权。按美国新近?的学说，自然人对于?自己身体和?一定条件下?的生命享有?的处分权属?于一种私生?活权，称为人身私?生活权。此等处分有?生的和死的?两种表现。在妇女怀孕?的情形，前者是母亲?是否接受对?身体的外来?侵入从而改?变自己身体?形状的权利?；后者是母亲?在自己落入?植物人或脑?死亡状态时?放弃维持生?命治疗的权?利。这两种情形?中，妇女的私生?活权都涉及?胎儿的生命?权。怀孕是对母?亲身体的一?种侵入并将?导致其改变?，如果母亲不?愿接受此等?侵入和改变?，选择堕胎，则胎儿的生?命权将受侵?犯。如果落入植?物人状态或?脑死亡状态?的母亲作出?了放弃维持?生命治疗的?生预嘱且他?人执行之，则胎儿的生?命权也将受?侵犯。所以，出生是胎儿?的生命权在?与母亲的私?生活权的冲?突中胜出的?结果，尽管如此，法律在不同?的情形下对?于母子双方?权利的保护?力度是不同?的。　（二）法律倾斜于?母亲的私生?活权的情形?　这种倾斜体?现在美国的?著名判例R?oev.Wade一?案中。　这一案件的?原告Roe?原名为诺尔?玛·迈科维。1969年?，她发现自己?怀孕了，她谎称自己?被强奸，这样合法堕?胎的机会更?大些，因为有些国?家，例如英国的?法律，允许对强奸?所怀的胎儿?实施人工流?产，但在当时她?所处的得克?萨斯州，这样的堕胎?也是违法的?。得克萨斯州?刑法第11?96条规定?：除了依照医?嘱、为拯救母亲?生命进行堕?胎之外，其他一切堕?胎均为刑事?犯罪。这一规定与?美国几乎所?有的州的规?定一致，因为受18?03年英国?《埃伦伯勒法?》的影响，1849年?以后的美国?多数州实现?了堕胎的犯?罪化，导致非法堕?胎盛行，在20世纪?40年代，每年造成1?500多名?妇