【精编原版】信息化项目实施合同中防范风险的条款体系.ppt

信息化项目实施合同中防范风险的条款体系 北京观韬律师事务所 李刚 客户企业在信息化项目实施和应用中防范风险的意识，是保障项目实施成功的根本基础。毕竟我们是站在项目实施或应用的成功率不足20%的现实面前，来深入讨论或重视防范项目实施风险这个非常重要的话题！ 防范信息化项目风险的措施，从本质上说，由两大类： 一是挽回损失； 二是让软件系统在某种标准下得以正常运行。 我认为，客户企业在签订信息化项目实施合同前，应当考虑到项目各阶段的主要风险，通过合同条款来进行防范和控制。现在我们从三个阶段来讨论： 第一阶段 对软件系统与实施商的选择阶段 一、软件系统 软件系统与企业的生产模式是不是相匹配； 软件系统的成熟程度和运行的稳定性是不是可靠。 二、实施商 软件实施商有没有在本行业的项目实施经验； 双方在业务需求和业务模型方面的沟通是不是很充分。 三、承诺保证 实施商在选择软件系统和实施商时过度承诺，而在实施中反悔的行为在实践中普遍存在。 对此种行为，我认为，客户企业的工作不是一定要彻底分辩这些承诺的真假，而是应当把重点放在要让实施商对它的承诺承担完全的责任上。 方法有两种： 1、对重要的谈判，要由双方签署和留存谈 判记录或备忘录； 在实施合同中签订承诺保证条款 承诺保证条款的内容可以涉及双方在合同签订之前，已经进行的软件系统功能的初步演示，软件实施文档材料的交换，客户方业务范围，业务流程的初步了解，招标文件中提出的项目需求，以及双方对信息化规划、计算机网络配置情况的交流等工作结果的确认等行为。还可以包括实施方对软件系统运行稳定性的评价与保证，对软件系统是否具有全面、准确的理解和了解，对该软件系统的项目实施方法与技巧是否已熟练掌握，对该软件系统的实施，特别是在乙方所处的行业中是否已有成功的案例或把握等承诺。总之，是对实施方具有能够独立完成本合同项目实施的能力的保证。 承诺保证条款构成双方签订实施合同的相互间的真实及诚信的基础。双方如果在实施过程中发生争议，这个条款的效力是能够得到法律的支持的。 我国合同法第四十二条规定：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任： (一)假借订立合同，恶意进行磋商； (二)有意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者 提供虚假情况； (三)有其他违背诚实信用原则的行为。” 按照以上法律规定，如果客户企业在信息化项目的实施合同中，对选型过程中实施商的重要承诺签订诚信保证条款，并留取实施商提供的相应的文档材料作为证据，就能够有效地防止因实施商过度承诺可能造成的风险。 第二阶段 项目实施阶段 项目实施阶段风险会发生在以下几个方面： 项目或系统验收标准； 项目实施期限； 客户方的工作范围； 客户化开发或设置； 培训； 违约责任； 免责范围；等等。 1、项目验收标准 信息化管理项目的验收标准很难确定，这是一个客观实事。但如果没有验收标准，就会把项目实施的目的，变成了一个实施过程。只要安装设置了，就算实施完毕。这样会失去进行信息化建设的方向和意义，增大项目实施的风险。 合同法第六十二条规定：质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 按照以上规定，如果合同中没有验收标准，就会对认定项目实施是否合格或完成的认定上造成很大的困难。因为，在信息化管理项目的实施方面，现在还没有强制性的国家标准和行业标准；也不存在通常的标准。就会形成客户企业守着一个无法应用的信息系统，而又找不到主张权利的理由的尴尬局面。 因此，客户企业在签订信息化项目实施的同时，一定要约定项目实施的验收标准。 通常情况下，实施合同约定的项目最终验收的标准可以包括： 双方确认的特定的业务需求； 模块功能； 数据共享； 互联互通； 业务流程与权限设置； 信息安全与保密； 客户化开发； 联机帮助、故障提示； 与硬件环境、软件系统的匹配指标数据； 监控数据功能。等等。 签订验收条款应注意的事项： 合同约定的具体验收标准，应当有明确的功能或数据的文字表述。 满足约定的业务需求是项目验收的重要标准。 实施合同还应当约定许可的验收方式，例如：检查；对比分析；演示；推断；测试；试用(操作)；复合形式；等等。 另外，在实施合同中还应当约定，最终验收完毕后，如果客户方在使用过程中发现非验收项目，或未验收过的软件功能或设置发生故障时的补正办法。 总之，合同中约定的项目