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《非诉讼代理方法与技巧实务》讲义
第一章 纠纷解决与非诉讼程序(ADR)基本原理
纠纷解决与多元化纠纷解决机制
(—)纠纷的慨念
社会学意义上,纠纷(dispute)或争议,是特定的主体基于利益冲突而广生的一 种双边的对抗行为。纠纷的发生意味着一定范固内的协调均衡状态或秩序被打破,纠纷不仅是个人间的行为,也是一种社会理象。纠纷的产及其解决是一个动态的社会过程。。
纠纷是对秩序的破坏。对社会的总体发展而言,纠纷具有一定的积极意义. 纠纷作为新的利益、观念和行为方式与既定秩序冲的体现,在一定条件下.甚至可能成为社会变革的先导或动力。在社会正常发展的情况下,纠纷通常表现为具体的利益冲突或权利实现中的障碍,是对正常秩序的破坏或局部权利义务关系的重组。纠纷解决的日的. 足通过一系列规则、行为和程序,消解纠纷,恢复或建立秩序。
根据法社会学的研究,作为一种杜会现象的纠纷一般应该具备三个条件:第一,纠纷的主体是具体而特定的行为主体 (纠纷当事人);第二,纠纷形成的动机,实际生活中真正的利害关系的对立 { 纠纷对象或内容);第三,双方当再人必须相互地意识到对方的行为. 而实施一定相对的行为 (纠纷行为)。
(二)纠纷的构成安素
根据法社会学的分析,纠纷的构成要素一般可分为纠纷的基中要素和纠纷关
联要素两个部分。
1. 纠纷的基本要素,包括:纠纷当事人、纠纷行动和纠纷对象。
(1)纠纷半事人,是指利益相互冲突的对立双方。当事人的身份和社会地位实力、能力、价值观、社会背景乃至诸多的因素 (例如性格、心理). 都决 着纠纷的性质、对抗程度和解决方式的选择,除当事人外,纠纷解决过程的参加入、介入人的左右也都是至关重要的。
(2)纠纷行动,即纠纷当事人在纠纷发生过程中所采取的对抗行动. 是纠纷的外在表现方式,直接决定着纠纷的性质、程度、解决方式的选择和解决的难易。纠纷行动可以分为四个方面。首先. 纠纷行为,即纠纷主体意图损害对方的行为,可能是通过实施积极的行为 (例如向对方进攻)也可能是消极的行为 (例如妨碍对方)。一旦对方意识到了这些行为,并实施了相应的对抗行为时, 纠纷就形成了。其次. 纠纷手段,即当事人为了实施纠纷行为所采取的策略、战术、攻击防御武器等等。手段往往体现为一种实力对比。再次,纠纷主张,即一方当事人向对方提出的有具体内容的要求。这种主张既是为了证明自身行为的正当性. 也是解决纠纷的具体方案。最后,纠纷的影响,包括当事人之间的相互影响利纠纷的社会影响。
(3)纠纷对象. 是指纠纷当事人争执的对象. 即利害关系或相互冲突的利益。纠纷对象受到社会规范和法律规范的观重制约. 本质上指向的是一种权利(包括社会权利和法律权利)及其所产生的利益。其具体形式或载体可能是多样的。可能是物:也可能是非物质财富。例如人身权(名誉、肖像、身份、人格);或行为结果。由于社会生活是不断发展的,纠纷对象的范围也会随之不断扩大,纠纷对象的出现和发展归根结底是受社会的物质生活条件决定的. 往往先于和广 于实定法所调整的范围,在这个意义上,纠纷对象的范围远远大于法律规的诉讼范围。
2. 纠纷关联要素,包括:社会结构、纠纷的原因、纠纷的社会价值以及纠纷解决机制等. 这是影响纠纷产生及其解决的更为深刻的社会原因。
(1)社会结构. 包括社会的基生产方式、政治制度、组织结构等,这些因素决定着社会秩序的状况和社会成员的行为方式,也决定着社会在纠纷解决中采用的组织、方式和规范等等。其中,农业社会和工业社会、传统社会与现代法治社会在纠纷的发生和纠纷解决的上都存在着本质件的区别。
(2)纠纷的原因,包括纠纷的主观观原因和客观原因。主观原因:主要是指纠纷主体通过纠纷所期望达到的意图和目的。事人对其理由、力量的确信,所受到的损害导都属于主观原因的范畴;客观原因. 即利益的冲突,是纠纷产生的基本原因。利益的冲突首先是与社会的物质生产资料及资源的分配方式及其结果直接相关的;同时.纠纷发生的具体社会环镜、时代、地域、传统习惯、风土人情等都与纠纷的产生、形式及解决方式息息相关。
(3)纠纷的社会价值,是指纠纷对于社会的积极作用和消极作用,在不同的历史佘仵和时代背景下,纠纷和冲突的作用是不同的。例如. 在社会矛盾激化时. 纠纷是导致社会变革的重要动力;在社会的发展中,纠纷的出现可能预示着新的利益调整的必要;社会的转型期,纠纷颁发可能表明了社会规范和权威以及诚信丧失。纠纷解决过程,可以使既存权利义务和社会规范得到遵守, 也可以成为确认新的权利和利益. 以及进行社会再分配的契机。总之,纠纷的发生既有积极作用亦有消极作用,社会对于纠纷的态度、对于纠纷解决机制的设立及选择具有重要的影响。在现代治治社会中,为了保证社会的稳定和发展,一方. 必须建立健全能够及时妥善解决纠纷的机制:另一
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