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论我国上市公司公益性股权捐赠关联交易监管 　　内容摘要：上市公司在资本市场通过股权捐赠实现公司社会责任。股权捐赠的实质就是被捐赠财产的所有权从捐赠者向基金会转移，即将个人财产变为公共财产。现阶段我国股权捐赠主体的特殊性、捐赠对象的特殊性以及公益慈善捐赠税收制度的特殊性，导致上市公司公益性股权捐赠易产生关联交易。因此，应通过加强公司治理控制控股股东权利、强化信息披露制度、提供救济途径等手段保证上市公司公益性股权捐赠合法有序进行。 　　关键词：股权捐赠 关联交易 公益性社会团体 信息披露 法律救济 　　近年来，随着我国资本市场的不断完善，企业以股权特别是上市公司以股份、利息或者分红支持公益慈善事业的发展，成为公益慈善领域的一个热点问题。2009年10月，财政部发布了《关于企业公益性捐赠股权有关财务问题的通知》（财企[2009]213号，下文简称《通知》），修改了此前“企业持有的股权不得用于对外捐赠”的规定，这一新规定对于引导非国有企业规范开展公益性股权捐赠、对社会公益事业发展有着积极的推动作用，但由于该通知对于股权捐赠的具体细节并未进行规范，造成股权捐赠存在不稳定性，也为上市公司通过股权捐赠进行关联交易提供了可乘之机。 　　上市公司公益性股权捐赠涵义及功能 　　（一）公益性股权捐赠的涵义 　　所谓的公益性股权捐赠是指自然人、法人或者其他组织以自己合法拥有的股权捐赠给符合条件的公益性社会团体和公益性非营利的事业单位，用于捐赠协议所规定的公益事业。股权捐赠的实质就是被捐赠财产的所有权从捐赠者向基金会转移，即将个人财产变为公共财产。其本质与股权转让并无差异，但由于公益性股权捐赠的无对价性和公益性，实践中股权捐赠的法律障碍和法律漏洞也就不可避免。 　　从2006年蒙牛乳业在港交所发布捐赠股权公告开始，到福耀玻璃工业集团股份有限公司控股股东曹某捐赠5.9亿股福耀股份成立慈善基金会，股权捐赠成为慈善公益领域的新趋势。2003年财政部下发通知明文规定，企业持有的股权和债权不得用于对外捐赠。这种制度上的设计既不符合国际惯例，也不有利于我国慈善事业的发展。《通知》允许企业进行股权捐赠，使公益性股权捐赠在制度上有了重要突破。 　　（二）公益性股权捐赠的功能 　　比较于传统的物资捐赠和现金捐赠，股权捐赠具有不可忽视的价值和功能。首先，股权捐赠可以防止市场大波动，稳定投资者信心。“5.12汶川大地震”之后，有学者通过对363家上市公司慈善捐赠样本进行研究发现，尽管我国上市公司的捐赠是出于经济理性，但投资者却对慈善捐赠持否定态度，且捐赠金额越大、越及时，投资者的负面反应越大（方军雄，2011）。而反观股权捐赠在证券市场的表现就会截然不同。在WIND数据库中提取福耀玻璃公布股权转让日（2010年4月13日）前10个交易日，后12个交易日有关数据，可以发现福耀玻璃汽车零配件的累计投资回报率高于同行业平均水平（刘运国、徐前，2012）。即使较捐赠股权之前略有下滑，但该下降趋势并不明显。由此推断，投资者对企业捐赠会产生负面反应，但相比较于财物和实物捐赠，股权捐赠的投资者表现则没有那么强烈。究其原因是因为股权捐赠，不会减少公司现金流，对公司的运营能力和偿还债务等都不会产生影响。从另一层面来看，慈善捐赠也释放出“公司经营状况良好”这一信号。 　　其次，股权捐赠利于资金的保值增值。股权捐赠优于其他捐赠形式的一个重要表现就是其在运作过程中引入市场机制，将慈善事业以“投资”的眼光来看待，合理投资，获得高额回报，部分收益用于慈善，剩余收益和本金继续投资，保证了资金来源的充足性。此外，股权捐赠还能拓展慈善基金来源渠道，增强公益基金会的活力（孙久涛、刘昭彦，2012）。因此，股权捐赠将是未来我国慈善事业的发展方向。 　　我国上市公司公益性股权捐赠监管的特殊性 　　我国上市公司公益性股权捐赠与关联交易监管相交织，具有一定的独特性。 　　（一）股权捐赠对象的特殊性 　　《通知》允许企业以持有的股权进行捐赠，但是受赠对象只能是依法设立的公益性社会团体和公益性非营利事业单位。但由于特定历史原因和制度原因，我国的公益性社会团体带有浓重的行政化色彩。相较于发达国家日臻成熟的慈善事业与社会改良创新，国内的慈善理念、运营慈善事业的手段都还比较落后。因此，我国出现的股权捐赠都流向捐赠者自己设立的基金会，捐赠者成为慈善基金会的发起人或理事长。通过这种方式，慈善基金会和公司的实际控制人实际上同属一人，对基金会的独立性产生重大影响。事实上，很多公司基金会虽然名义上是独立的法人组织，但迫于股东的压力，实际上为该公司利益服务。 　　（二）股权捐赠主体的特殊性 　　2006年至今，从我国出现的几起上市公司公益性股权捐赠来看，捐赠者都是某一上市公司董事长或者控股股东。股东对公司