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论海上灾害与船长、船员疏忽行为法律关系 　　【摘要】海上灾害是海上保险条款中的一项重要承保范围，本文阐述了海上保险所承保的海上灾害的构成要件，对船长、船员疏忽行为的法律分析，并分析了海上灾害与船长、船员疏忽行为的因果关系，最后根据海上保险法的“近因”原则，明确了船长、船员疏忽所致的海上灾害仍然在保险人承包范围之内。 　　【关键词】海上灾害； 疏忽行为； 近因原则 　　【中图分类号】D90-051 【文献标识码】B 【文章编号】2095-3089 (2012)02-0018-02 　　1 对海上灾害分析 　　1.1 海上灾害的定义及构成要件。 海上灾害又称海难，是海上危险的一种，根据英国1906年海上保险法所附保险单解释规则第七条，是指海上的偶然事故或意外（fortuitous accident or casualties of the sea），不包括风浪的通常作用。但是，至今尚未形成一个令人满意的对海上灾害的完整定义，但是上述规则指出了海上灾害的基本构成要件： 　　首先，从灾害发生区域来看，海上灾害属于“海上特有的”，它不包括陆地上也会同样发生的危险。 　　其次，必须是偶然事故或意外事故，不包括风浪的通常作用，也不包括通常磨损所造成的损害。例如有海水进入船内并不一定就是海难，如果是由于舱壁老化漏水，海水进入并造成货物湿损，就不是海难造成的损失［1］。而且保险人只承保可能发生的意外，而不承保必然发生的事故，如老化。同样，被保险人及其代理人的故意行为如将船舶凿沉［2］ 也不在保险人的承保范围内。 　　1.2 海上灾害的类型。 常见的海上灾害即海难有：恶劣天气（heavy weather）、搁浅或触礁（stranding）、船舶碰撞（collision）或触碰（contact with F.F.O.）。笔者在这里把上述海难分成两大部分，一类是自然灾害即恶劣天气，另一类是意外事故即搁浅、触礁、船舶碰撞和触碰。此处重点分析第一类。 　　何谓恶劣天气？恶劣天气构成海上灾害应当具备哪些条件？英国Mustill J. 法官曾将天气大致分为四种：异常恶劣的天气（abnormally bad weather）、不良天气（adverse weather）、良好天气（favourable weather）和非常好的天气（perfect weather）。而在前两种情况下产生损失是与海上危险（peril of the sea）有关???，其中第一种是让人无法预见的，第二种虽然是可以预见的，但是由于海上运输的特殊性，这种天气在有些情况下仍会对货物和船舶造成无法避免的损失，所以这两种天气都可以构成海上灾害。后两种由于天气本身良好，所以不能将其称为灾害。 　　2 对船长、船员疏忽行为的法律分析 　　疏忽又称过失，民法中是指行为人并不存在希望损害发生的意图，但对损害的发生应该或能够预见的却没有或没能预见，致使损害发生。这里面存在两种标准之争，即是以行为人应该预见的范围为准还是以行为人能够预见的范围为准。前者称之为客观标准，后者称之为主观标准。在海商法中通常所说的过失或疏忽（Negligence）是指行为人具有过失心理状态时做出的行为，即过失行为，而不是单指过失的心理状态。船舶驾驶和管理过程中，船长船员应当具有驾驶和管理的通常的技术和谨慎，如果船长他们应该预见到碰撞搁浅等海难事故的发生，或者应该防止碰撞损害而没有防止损害的发生或扩大，在此种情况下所作出的行为或不行为，即构成了疏忽。这一标准不仅适用于通常情况下，而且也适用于特殊情况下，即要求航海人员在特殊情况下，要履行适应特殊情况下的通常技术和谨慎 ［3］。 　　船长、船员的疏忽行为是与不法行为（barratry）、使船舶沉没的“蓄意毁坏”（sabotage）等有根本区别的，尽管由于船长、船员的疏忽也可能造成海难事故导致损害发生，但这是船长船员所不愿看到的，也不是他们期望的结果，而后面几种故意非法的行为是他们本着不法目的，违背船舶所有人或承租人的利益作出的行为。在多数情况下，保险人是不承保此种危险的。 　　3 海上灾害与船长、船员疏忽行为之间的关系 　　首先，从因果关系上来看，海上灾害与船长船员疏忽行为之间不是简单的因果关系。从以上对海上灾害类型的划分我们可以看出，对于第一类恶劣天气而言，它是一种自然状况，是与船长、船员的疏忽行为没有因果关系的。对于第二类海难事故，通常会伴有人为的因素，特别是船长、船员的疏忽，例如可能在驾驶航行过程中，由于疏忽而触礁或发生船舶间的碰撞，这种情况是很多的。 　　其次，根据“近因”原则看二者与损害之间的关系。海上灾害是不受被保险人的疏忽影响的承保危险，也就是说，不论被保险人是否有疏忽而对海上灾害产生了影响或引导作用，保险人仍然承保此种危险。原因何在？笔者认为，主要是从“近因”原