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对消防行政执法自由裁量权几点思考 　　【摘要】本文阐述了自由裁量权的历史嬗变，分析消防行政执法中的自由裁量权存在的原因与形式，并深入剖析自由裁量权不当行使的原因，在此基础上，提出了保障正确行使自由裁量权的措施和建议。以期促进社会公平，保障法治正义。 　　【关键词】消防执法;自由裁量权;依法行政 　　裁量是现代行政法的基本概念，是行政实践的核心管理手段。立法机关或多或少地放弃对行政机关的部分约束，赋予行政机关一定的自由裁量权。其目的是为了尽可能以正确的合乎目的的方式灵活地适应个案的具体情况以及政府和行政机关的政治决策。但必须指出，行政自由裁量权有存在的合理性和必要性，但也极易滥用。消防机构作为对消防工作实施监督管理的国家执法机关，在贯彻依法治国方略进程中必须依法行政。因此，科学合理的构建消防行政自由裁量制度是当前消防机构的要务之一。 　　1.消防行政执法自由裁量权的内涵 　　在现行消防法规中，消防行政执法行为，大多是“裁量消防行政执法行为”，其中也包括自由裁量权的行使。笔者认为消防行政自由裁量权可以这样定义：消防机构在现行消防行政法律、法规没有规定或规定不够具体、明确的情况下，在规定的职权范围内，所拥有的，可以根据具体情况和自己的意志，自行判断、选择最为合适的行为方式及其内容的一种行政权力。例如《消防法》六十条第二款之规定，“个人有前款第二项、第三项、第四项、第五项行为之一的，处警告或五百元以下罚款”。也就是说，对于个人有前述消防违法行为的，究竟是处警告还是罚款，由执法主体自由裁量，这种权力就是消防行政执法自由裁量权。 　　2.消防行政自由裁量权的产生原因 　　2.1日趋复杂的社会关系是消防行政自由裁量权产生的根本原因 　　随社会的不断发展进步，社会关系日趋复杂多变，消防工作面临着越来越多的新情况、新问题，在面对日益复杂的社会关系时，往往感到力不从心。消防机构也需要相应的自由裁量权，从而与日新月异的现实相适应，及时的对复杂的社会关系加以调整，从而使新生的社会关系及时的得到调整，最终使社会有序，和??的运行、发展。 　　2.2立法工作的滞后性是产生行政自由裁量的另一重要原因 　　每一部法律都要求具有一定的稳定性，不能朝令夕改。法律自身的相对稳定性，及其发展规律，必然产生了立法的滞后性。而消防工作的复杂性、广泛性，且与现代科技息息相关，现行消防法律显然不能完全满足社会发展的需求，立法机关也不可能制定出详尽周密的法律来满足消防监督管理的各方面需要。因此，赋予消防机构一定的自由裁量权是必要的，具有一定的自由裁量权，就会不必拘泥于法条的规定，在法律没有规定的情况下按照自己的最佳判断和选择最佳时机做出行政行为，以此弥补法律的不全面性和滞后性。 　　3.消防行政自由裁量权不当行使的原因剖析 　　3.1立法线条过粗，自由裁量的范围、方式、幅度过大 　　我国是一个幅员辽阔、民族共居的国家，东西部差距、城乡差距、民族地域差距等都客观存在，因此我国在立法的指导思想上遵循“宜粗不宜细”的原则,这种立法指导思想适应了变革时期社会实践的要求，也加大了自由裁量权的实施空间。例如我国《消防法》第58条规定，依法应当进行消防审核、验收的建设工程，未经消防审核、验收或者消防审核、验收不合格，擅自施工或者投入使用的，消防机关有权责令停止施工、停止使用或者停产停业，并处三万元以上三十万元以下罚款。处罚额度起伏的幅度性如此之大，必然会导致在执行中存在一定问题。一是同类处罚轻重不同，缺乏公平性；二是滥用自由裁量权的情形较多。 　　3.2约束行政自由裁量权不正当行使的制度不健全、机制不完善 　　法律、法规赋予消防行政一定的自由裁量权，是为了保证行政部门能更好地完成行政职能。但我国行政管理中历来存在“重执行、轻监督”的传统，监督制度和机制建设步伐很难跟上执行的需要。同时，监督主体缺乏应有的独立性，直接影响其监督作用的发挥。如作为行政系统内的专门监督的行政监察和审计监督，由于它们与行政机关有着直接隶属关系，使得这种监督在实践中很难真正履行其监督职责，以致虚监、失监等现象时有发生。总之，由于上述问题的存在，使行政权处于缺乏有效监控的状态下，滥用自由裁量权的行为往往不能得到及时有效的纠正，在一定程度上抑制了自由裁量权的正当行使。 　　3.3人情之法色彩浓厚 　　中国是一个人情社会，重人治，轻法治；重人情，轻法律的观念长期存在且根深蒂固。在西方是理为本、法为用、情为末，在中国则是情为基础，理为本，法为末。理性主义与法治主义是西方文化的特征，而情理主义与德治或人治主义是中国文化的特点。因此，在国内一切社会活动都要考虑现实生活中的人情世故。消防工作要开展灭火救援和消防监督管理，就离不开地方政府和社会单位多方面的支持，而中国的人情文化决定了消防执法过程中不可避免的要受人情因素的巨大干扰