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刑法学(2)刑法分论 Criminal Law II 主讲人: 王娜 上海政法学院 刑法学（2） 第一节 概述 一、贪污贿赂罪是指国家工作人员利用职务便利，贪污、挪用公共财物，或者索取、收受贿赂，或者不履行法定财产申报、境外存款申报等义务，侵犯职务行为的廉洁性、不可收买性的行为。 二、本章规定之罪的主体，大体分为三种： 其一，只能由自然人主体构成，例如贪污罪、挪用公款罪、受贿罪、巨额财产来源不明罪、隐瞒境外存款罪、行贿罪、介绍贿赂罪； 刑法学（2） 其二，只能由单位构成，例如单位受贿罪、单位行贿罪、私分国有资产罪、私分罚没财物罪； 其三，可以由自然人，也可以由单位构成的犯罪。 在贪污贿赂罪中，主要的主体就是国家工作人员,国家工作人员分为两种，即：国家机关工作人员和准国家工作人员。 （一）国家机关工作人员的范围 （二）准国家工作人员的范围 刑法学（2） 1.国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员。 2.国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员。 3.其他依照法律从事公务的人员。 刑法学（2） 三、也可以把贪污贿赂罪划分为两大类 1、贪污犯罪：贪污罪、挪用公款罪、私分国有资产罪、私分罚没财物罪、巨额财产来源不明罪、隐瞒境外存款罪 2、贿赂犯罪：受贿罪、单位受贿罪、行贿罪、对单位行贿罪、单位行贿罪、介绍贿赂罪。 刑法学（2） 第二节 贪污犯罪 一、贪污罪 （一）概念：是指国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 刑法学（2） （二）构成要件 1、客体：客体除职务行为的廉洁性外，还包括公共财物的所有权。 2、典型的贪污罪其客观要件为“利用职务上的便利”，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为；而拟制的贪污罪，则是指相应主体利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的行为。 刑法学（2） 3、主体包含典型主体和拟制主体两类：对于典型的贪污罪而言，本罪主体是国家工作人员，但是按照刑法第382条第2款的规定，受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员非法占有其管理、经营的国有财物，也构成贪污罪。 由于仅仅存在着委托关系，因而不能认为他们属于国家工作人员，这一规定也仅仅是拟制的规定，因此此类主体只能构成贪污罪，而不能构成其他需要国家工作人员主体身份的职务犯罪。 刑法学（2） 认定时，需要注意： 首先，被委托人原先并非管理、经营国有财产的人员。其次，委托单位只能是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体。再次，委托关系必须是基于合法的承包、租赁、聘用等管理、经营国有财产方式而建立的。理论上，只要至少存在着国有单位的合法聘任或者雇用，就可以认为存在着对国有财物的管理、经营，因而均应构成贪污罪而非职务侵占罪。最后，委托管理的对象必须是国有财物。 刑法学（2） 4、本罪的主观要件是故意，限于直接故意，并且以非法占有为目的。 （三）司法认定 1、罪与非罪的界限 2、贪污罪与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的界限 3、贪污罪与职务侵占罪的界限 4、贪污罪共犯的认定 司法解释；理论争议 刑法学（2） （四）刑事责任 参见刑法第383条的规定 二、挪用公款罪 （一）概念：是指国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大、进行营利活动的，或者挪用公款数额较大、超过3个月未还的，是挪用公款罪。 刑法学（2） （二）构成要件 1、客体是公款的占有权、使用权和收益权以及职务行为的廉洁性。 2、客观方面表现为，国家工作人员利用职务上的便利挪用公款归个人使用，根据其用途，又分为三种情形：其一，挪用公款进行非法活动；其二，挪用公款进行营利活动，数额较大的；其三，挪用公款进行营利活动、非法活动以外的活动，数额较大，挪用时间超过3个月。 刑法学（2） 3、主体为国家工作人员。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，不能构成挪用公款罪。 4、主观方面为故意，即明知自己的行为侵犯了公款的占有权、使用权和收益权以及职务行为的廉洁性，并希望或者放任这种结果的发生。但本罪不能以非法占有为目的，否则就构成贪污罪。 刑法学（2） （三）司法认定 1、罪与非罪的界限 2、挪用公款罪与贪污罪的界限 3、挪用公款罪与挪用资金罪的界限 4、挪用公款罪与挪用特定款物罪的界限 （四）刑