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论行政合同中的契约精神 拳期L江苏警UJOURNAOFJIANGSU官PO学L院IC学E报OFFICERCOLLEGE2O06年3月LVoI.21No.2Mar.2006 ? 宪法行政法研究? 论行政合同中的契约精神 谢友清,张春华,宗慧 摘要:契约精神是行政合同的本质精神.行政合同在充分体现平等,自由,对价,合意这 四大契约本质的同时,借鉴并运用了其他一些经典的契约制度.行政合同中的契约精神对于限制 行政权力发挥着积极作用. 关键词:行政合同;契约精神;行政权 中图分类号:D923.6文献标识码:B文章编号:1672—1020(2006)02—0085—04 梅因在《古代法》一书中写到:进步社会的运 动,到此为止,是一个从身份到契约的运动o¨】]这 句话被视为英国法律文献中的经典语句.契约在 整个商品经济社会中的地位是举足轻重的,它已 成为整个社会经济流转的重要规范形式.正因如 此,各国行政法也逐渐广泛地援用民法上的契约 模式达到行政目的,从而形成行政上所预期的秩 序.l2]4.行政合同的产生与发展与现代社会契约精 神的传播和发展密切相关.那么如何理解行政合 同中的契约本质,行政合同中具体运用了哪些契 约制度,行政合同中契约精神的价值何在,本文将 试图探讨这些问题,并求教大方. 一 ,行政合同的契约本质 平等,自由,对价,合意是人们对传统意义 收稿日期:2005—12～09 作者简介:谢友清(1965一),男,江苏警官学院公安管理系 讲师,南京,210012;宗慧(1981一),女,南京航空 航天大学法律系2003级硕士研究生;张春华 (1977一),男,南京航空航天大学法律系2003级 硕士研究生.南京,21O016. 上契约内涵的理解.合同双方当事人法律地位 的平等是构筑契约的前提条件;契约自由是传 统契约所体现的重要价值特征;对价构成了契 约存在和发生效力的基本要素;合意则被视为 契约的核心和本质.行政合同之所以能够得到广 泛运用,正是因为它具有了一般行政行为无法比 拟的优势,即契约精神. (一)行政合同体现了平等精神 政府与相对人在特定事务上达成合意,能够 以平等的法律地位订立契约,这是对传统意义上 政府与相对人之间不平等法律地位及单一服从关 系的重大突破.然而,这样的平等是有限的平等. 行政合同的履行必须符合公共利益,行政机关是 公共利益的判断者,哪些履行方式最有利于公共 利益的实现由行政机关决定.【_3]因为受到公共利 益优先原则的影响,行政机关或多或少地需要拥 有一定的行政优益权.比如,在公共需要的限度 内单方面变更或者解除合同的权利,对合同履行 的监督权和指挥权,对不履行合同的相对方的制 裁权等等,并据此保障公共利益的实现.在行政 优益权的范围之外,政府与相对人平等地履行合 ? 85? 江苏警官学院2006年第2期 同约定的各项权利义务. (二)行政合同包含了一定的自由因素 现代私法中的契约自由,内容广泛,其具体包 括:缔结合同的自由,选择相对人的自由,决定合 同内容的自由,变更和解除合同的自由,选择合同 方式的自由.妇契约自由的理论基础在于意思自 治,合同是双方自由意志的选择,意思自治是双方 合意产生的基础.惟有充分的意思自治,才可能 产生基于真实意思的自由合意.但行政机关只是 公共利益的代表者,并无完全自主的选择权,要受 到合行政目的性原则的限制;同时在依法行政 的理念下,行政机关对于行政权的行使要受到法 律方面的约束,是不自由的,缺乏讨价还价的权利 处分基础,因而也就不可能实质上享有契约自 由.所以,行政合同的自由,是由合行政目的性 原则与依法行政理念划定的有限范围内的意 思自治,是一种不完全的自由. (三)行政合同以对价为基础 对价(consideration)一词在英语中的含义非 常丰富,如考虑,尊重,报酬,补偿等等. 而在合同法中,对价更体现着一种利益交换. 在传统契约中,对价交换理论甚至将合同双方 的全部义务只精简为一条,即交换对价._6具体 到行政合同中来,即体现了公共利益与私人利益 的交换.行政机关代表公共利益,通过行政合同 实现行政目标;相对人则通过行政合同中获得了 一 定的行政优惠,这体现的是一种私人利益.正 是这种公共利益与私人利益的相互平衡构筑了行 政合同存在和发展的基础. (四)行政合同的本质为合意 传统契约以合意为本质,即合同双方在平 等的基础上协商一致并自愿达成协议.合意体现 的是合同双方的相互沟通.在行政合同中,政府 与相对人之间的交流与沟通是建立在如前所述的 平等,自由,对价的基础上的,超越了以往行政权 力的单向性和强制性,从而具有亲和力,贴近民 众,更加易于被相对人所接受. 如前所述,行政合同体现了平等,自由,对 价,合意这四大契约本质.但行政合同毕竟是属 于公法制度,公