论董事自我交易的公司法规制.docVIP

论董事自我交易的公司法规制 第17卷第1期 2003年1月 株洲工学院 JournalofZhuzhouInstituteofTechnology VolI17NO.1 Jan.2003 论董事自我交易的公司法规制 吴政 (湘潭大学法学院,湖南湘潭413000) 摘要:健全与规范公司董事自我交易制度,在监督董事尽职尽责,防止其滥用职权,保护公司和股东利 益等方面可起重要保障作用.随着我国现代制度的建立.公司法上董事自我交易制度的完善,对约束企业领 导者和高层主管的行为,具有重要的现实意义. 关键词:公司法;董事;自我交易 中图分类号:F04文献标识码:A文章编号:10o8—2611(2003)01—0066--03 TheLawofCorporations:theDirectorsandBasicSelf--dealing WUZheng (Facultyoflaw,XiangtanUniversity,Xiangtan411105,China) Abstract:Thedangerofbasicself—dealingtransactionsbetweenacorporationandoneormoreofitsdirec- totsistheriskthatthecorporationmaybetreatedurdairlyinsuchatransaction.Theformofthetransaction takeisnotsignificant,SOvirtuallyallcountrieshavestatutesthatdealwithsomeaspectsofthedutyofloyalty referredtOasthedutyoffairdealingintheCorporateGovernanceProject.Thearticlesumsupandanalysesthe presentsituationandproblemsofthebasicself—dealinginChinesetrans—orbiteconomincsystem.andputs forwardsomesuggestions. Keywords:thelawofcorporations;directors;basicself—dealing 随着市场经济的发展,股份日趋分散化已经成为一个不争 的事实.一方面太股东积极参与企业管理的成本过高,另一方 面绝大部分中小股东存有搭便车行为,对企业的经营管理不予 关心,因此,在现代公司中,所有权与控制权职能日益分离,董 事职权急剧膨胀,”股东会中心主义”已被”董事会中心主义”所 取代.董事会实际上已成为公司治理的中枢机构.所有权与经 营权一旦分开,很难让代理人按要求行事,因为要求他利用作 为经济人的本能使利润最大化,而同时又要求他把他人的利益 最大化置于自身的利益之上,无疑在立法上和行为上陷入了一 种矛盾的境地.事实上,由于董事集双重人格于一身,基于趋 利避害的人性考虑,极易发生受托人利用其特殊地位损害公司 及股东利益的情形.收入转移的风险在董事和公司直接或者 间接的利益冲突交易中显而易见.因为利害关系董事既是交 易的一方当事人,或在一方中享有重要利益,又是另一方(董事 任职公司的)的内部人,正是他的优势地位影响了整个交易过 程,从而使人们有理由怀疑此项交易的公正性.所以波斯纳指 出,在股东利益中占主要地位的不是参与性股东是否民主,而 是需要一种能阻止管理人员将过多的企业净收入转向他们自 己的机制.由于”内部人控制”的问题使股东拥有公司利益的 同时又实际上丧失了支配公司财产的权利,因此在股东与董事 利益的冲突平衡上,公司法自然将平衡点移向了对股东利益的 保障上.公司法所规定的股东(公司)与经营者之间的大致框 架就是股东投资于公司,公司由经营者经营和管理,经营者负 有为股东(公司)谋取最大利益的义务.一方面,公司法对受托 人权力和自由的运用加了许多限制和义务,如忠实义务,自我 交易的适用范围等,以防范交易风险;另一方面.通过适当的法 律程序最大限度的过滤董事抵触利益交易潜在的利益冲突,并 在公正性受到怀疑是由法院审查来最终决定交易的效力. 1美国公司法自我交易规制的历史演变 自我交易,又称为”自己交易”,”自利交易”,主要指上市公 司或其附属公司与其董事,监事,经理等对公司有一定控制或 重大影响的公司内部人及其关系之间的交易.在美国示范公 收稿日期:2OO2一O9—25 作者筒介:吴政(1978一),男,湖南长沙人,湘潭大学法学院硕士研究生. 第1期吴政论董事自我交易的公司法规制67 司法中被称为”董事抵触利益交易”,在日本商法典中被称为 “董事与公司间的交易,利益相反的交易”.自我交易作为世界