劳动合同试用期法律问题研究.doc

法律硕士（JM）学位论文 题 目：劳动合同试用期法律问题研究 作 者： 年 级： 专业方向： 经济法 指导教师： 时 间： 目录 一、劳动合同试用期的界定 1 （一）劳动合同试用期的涵义 1 1、劳动合同试用期的概念 1 2.劳动合同试用期的特点 2 （二）试用期与相关概念的辨析 4 1、试用期与学徒期的区别 4 2、试用期与实习期的区别 4 3、试用期与协议期的区别 5 （三）劳动合同试用期的法律性质 5 二、域外劳动合同试用期的法律规制及评价 6 （一）域外劳动合同试用期的立法规定 6 1、发达国家劳动法对试用期的规定 6 2、发展中国家劳动法对试用期的规定 7 （二）域外劳动合同试用期的评价 8 1、试用期限相对较短 8 2、试用期解除条件宽松 9 3、试用期人员数量限制 9 4、试用期适用除外规定 9 三、我国劳动合同试用期的法律规制及存在的问题 9 （一）劳动合同试用期的立法现状 9 1、《劳动法》中试用期的规定 9 2、《劳动合同法》中试用期的规定 10 （二）我国劳动合同试用期存在的问题 11 1、试用期的期限、次数及确定标准不合理 11 2、 缺少试用期除外规定 12 3、 试用期最低工资标准不明确 12 4、 试用期用人单位解除权规定不严密 12 四、完善我国劳动合同试用期的立法建议 13 (一)完善试用期立法遵循原则 13 1、劳动者权益保护原则 13 2、主体利益平等原则 13 （二）完善试用期的立法建议 14 1、合理确定试用期的期限和次数 14 2、限制试用期的适用范围 14 3、明确试用期工资标准 15 4、完善试用期劳动关系解除法律规定 16一、劳动合同试用期的界定 （一）劳动合同试用期的涵义 1、劳动合同试用期的概念 我国的劳动合同法中并没有指出劳动合同试用期的明确定义，不同的学者立足于不同的角度对劳动合同试用期也作出不同的解读。劳动合同试用期，根据对签订劳动合同双方主体法益保护的侧重，可以将劳动合同试用期的概念作出两类的划分。立足于对用人单位法益的维护，如台湾地区学者认为，试用是一种评价性的约定，立足于雇主的角度，考察雇员是否具有职务的适合性，从而决定是否与雇员签订或者缔结正式的劳动合同，这里的试用期具有定期性或者实验性的特点。同样也有诸多学者立足于对用人单位与劳动者的双重法益的保护或者说对二者的均衡保护的角度对劳动合同试用期进行阐述，如王全兴教授指出，所谓试用期就是用人单位对劳动者是否合格进行考核， 而劳动者对用人单位是否适合自己的预期进行了解的期限的，同时这里的期限应当包含在正式劳动合同的期限内，处于试用期间的劳动关系应当处于一种非正式的状态，属于从非正式向正式的过渡阶段。郑尚元教授也从这个角度对试用期的概念进行了解读，他认为劳动合同的试用期是指用人单位与劳动者为了进行相互了解而选择约定的一定期限的考察期。同样郭文龙学者也从双向的角度对劳动合同试用期进行理解，强调试用期约定应当建立在双方平等自愿、 协商一致的基础上，目的在于劳动合同主体双方进行相互考察。 在《对<关于劳动用工管理有关问题的请示>的复函》中有对试用期概念的规定，同样从劳动合同主体双方的角度进行的概括性的规定，指出试用期是用人单位和劳动者建立劳动关系后为相互了解、 选择而约定的不超过 6个月的考察期。 从以上不同学者关于劳动合同试用期的解读以及有关法律规定中可以看出，劳动合同试用期应当是劳动合同主体双方在意思自治的基础上，基于对建立契约关系是否满足自身预期的目的而约定的旨在互相了解或磨合的考察期间。 2.劳动合同试用期的特点 （1）劳动合同试用期具有从属性 劳动合同试用期的从属性包含两个方面的内容，即试用期对劳动合同期间的从属性与试用期对具体劳动合同的从属性。对于前者我国《劳动合同法》第十九条明确指出，试用期是劳动合同期限的一部分，不能脱离劳动合同期限而单独存在，即没有无劳动合同期限的试用期。从另一个角度讲，劳动合同期限的内容属于劳动合同双方在缔约过程中不可缺少的一部分，甚至可以说是极为重要的劳动合同组成部分，如果合同双方只对合同的试用期进行约定而不对整个劳动合同的期限进行约定，这里的试用期