正式代理词2.docVIP

民事再审案件代理词 审判长、审判员： 申请人淄博水环真空泵厂有限公司不服河南省新乡市中级人民法院（2009）新中民二终字第174号判决书的判决，申请再审，业经河南省高级人民法院依法受理。作为申请人淄博水环真空泵厂有限公司的委托代理人，我就本案提交如下代理词，请法庭参考。 二审判决中河南省新乡市中级人民法院认为申请人最后一次供货至被申请人提起反诉虽然超过两年，但申请人在一审中并未就此时效问题提出抗辩，故维持河南省新乡市卫滨区人民法院（2008）卫滨民二初字第101号民事判决主文第一项，即申请人于二审判决生效后十日内支付被申请人延迟交货违约金200000元。申请人认为此项判决与事实相悖，是认定事实上的错误。因为对于被申请人提起反诉的诉讼时效，申请人在一审中是提出过抗辩的，只是一审法院没有采信而已。河南省新乡市卫滨区人民法院（2008）卫滨民二初字第101号民事判决书对申请人在一审中“辩称”的陈述足可证明申请人的主张：此判决书第2页的第九行至第十二行，“被反诉人淄博水环真空泵厂有限公司辩称：被告称原告延迟交货，原告是延迟交货。但被告未提出异议，并且将剩余货款都汇给原告，未要求违约金等，所以现在提出，原告拒绝支付。合同约定迟延交货罚款，显失公平。”申请人之所以在一审时如此答辩，是对被申请人“现在提出”支付违约金要求，申请人才“拒绝支付违约金”的事实的阐述，是抗辩被申请人已过反诉诉讼时效的意思表示。申请人也将这一点明确地向一审法官重申过，至于一审法院为何没有采信，就不是申请人查究的职责了。 根据一审和二审的判决书，申请人将在一审中未发现的2006年5月12日被申请人要求申请人派人指导试车运行的信件一份以及2006月5月15日用户服务单一份，提交给了二审法院。它们是二审中的新证据，不仅证明了设备调试后运行正常，也能证明被申请人的反诉时效已过。通过用户服务单可知，货物由被申请人接收后调试合格的日期为2006年5月15日，从此至其提起反诉的时间（2008年7月8日），业已超过两年了。所以，依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条，即使申请人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，但基于新的证据（2006年5月15日用户服务单）能证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的，人民法院则作为不予支持的例外情形。申请人在二审中多次强调对方的反诉时效已过，也正是以此为出发点和落脚点。此外，双方的交货时间为2005年12月24日，被申请人提交的反诉状上的落款时间为2008年7月8日，它们之间已间隔两年以上，申请人在二审中将被申请人提交的反诉状作为新证据抗辩被申请人反诉的诉讼时效，也足以证明申请人的申请主张。 综上，申请人在一审中对被申请人提起反诉的诉讼时效问题是提出过抗辩的，并在二审中依据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条也提出了新证据抗辩被申请人反诉的诉讼时效，而二审法院却以申请人在一审中未曾就此时效问题提出抗辩为由认定申请人的上诉主张不能成立，其认定的事实缺乏证据证明，与案件事实不符，故申请人依据《民事诉讼法》第179条申请人民法院依法重审。对于二审判决其他部分的内容，申请人无异议。 此致 申请人：淄博水环真空泵厂有限公司 委托代理人：张珂 2009年10月21日